Посреднические договоры: поручение, комиссия и агентский договор. Общее и особенности
Для выполнения определенных бизнес-процессов предприниматели пользуются услугами посредников, а для кого-то посредничество и есть бизнес. Когда для исполнения бизнес-этапа требуется заказать или исполнить посреднические услуги, то может возникнуть вопрос: какой договор применять для своей процедуры. Основные посреднические договоры, используемые в предпринимательской деятельности следующие: договор комиссии, договор поручения и агентский договор.
В нашей статье рассмотрим общую информацию об этих трех видах посреднического договора, в чем их основное отличие между собой и какой из договоров в какой ситуации лучше выбрать.
Договор поручения и договор комиссии поименованы в Гражданском кодексе (далее – ГК), т.е. даны конкретные определения, используемые в Беларуси, закреплены основные права и обязанности сторон. Агентский договор отсутствует в перечне ГК, но не запрещен для заключения сторонами.
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор комиссии предусматривает, что одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Агентский договор предусматривает следующие правоотношения: одна сторона (агент) обязуется совершать юридические и фактические действия за счет другой стороны (принципала) от своего имени или от имени принципала.
Как мы видим все три договора предусматривают возможность действовать от имени другого физического или юридического лица.
По договору поручения посредник действует от имени и за счет иного лица, которое поручило что-то выполнить (подать документы, получить товар, совершить платеж и т.п.). Обязательства по договору поручения перед третьими лицами возникают у доверителя, а не у посредника.
В рамках договора комиссии посредник действует от своего имени, но за счет иного лица (комитента), поручившему посреднику заключить одну или несколько сделок. Обязательства по договорам, заключенным с третьими лицами возникают у посредника.
Что касается агентских правоотношений, то здесь представлено больше свободы вариантов: агент-посредник может действовать как от своего имени, так и от имени лица-поручителя по агентскому договору (принципал), обязательства также могут возникать, как у агента, так и у принципала. Все зависит от конкретных пунктов в договоре. Посредник по агентскому договору выполняет юридические и фактические действия.
Таким образом, мы видим, что основное отличие трех посреднических договоров кроется в их предмете:
— по поручению посредник действует не от своего имени, в отличие от комиссионера, агентский же договор предполагает возможность договариваться по этому пункту;
— договор поручения предполагает совершения какого-либо определенного юридического действия; договор комиссии предусматривает конкретное юридическое действие – заключение сделки; агентский договор же не только не конкретизирует юридические действие, но и расширяет возможность их совершения;
— ответственность по обязательствам договора поручения поверенный не несет, в отличие от иных посреднических договоров.
Следовательно, если Вам необходимо выполнить какое-либо одно определенное действие (произвести оплату от иного лица, подать документы) либо совершить сделку по доверенности, но так, чтобы обязательства возникали напрямую у лица, выдавшего поручения, то Вам, скорей всего, стоит выбрать договор поручения.
Если Вам надо заключить какую-либо конкретную сделку (как правило куплю-продажу) или сделки, не называя имени лица, выдавшего поручения, перед третьим лицом, то следует рассмотреть договор комиссии.
Права и обязанности по этим двум договорам прописаны в ГК, понятны для применения в Беларуси большинству участников бизнеса, имеют более четкий предмет и механизм исполнения.
Агентский договор более труден в применении, т.к. конкретные нормы для регулирования обязательств по этому договору, не закреплены в белорусском законодательстве (в отличие от права Российской Федерации). В связи с этим необходимо четко фиксировать обязательства сторон и предмет для исполнения. Если действия посредника предполагают различную активность и креатив для решения заданного поручения (как правило, поиск заказчика для проекта, покупателя для товара, либо наоборот продавца), где нельзя ограничиться определенной заранее установленной процедурой, то агентский договор будет подходящим вариантом, но Вы должны быть готовы к тому, что определённые пункты договора следует прописать детальней, чем в иных посреднических договорах.
Агентский договор — посредничество – «два в одном»
Наша компания, занимающаяся производством кондитерских изделий, хочет реализовать их через посредника. Мы хотим, чтобы он, кроме реализации, занимался и рекламой продукции. При этом желательно, чтобы посредник работал с другими фирмами на основе договоров на реализацию кондитерских изделий, заключаемых от имени и за счет компании-производителя.
Какой вид посреднического договора необходимо заключить в данном случае?
Какие условия должен содержать такой договор?
Директор ООО.
– Гражданский кодекс (далее – ГК) не предусматривает такого конкретного вида посреднического договора, содержащего интересующие вас обязательные условия.
С первого взгляда может показаться, что им может быть договор поручения, по которому действия совершаются от имени и за счет доверителя. Но предметом такого договора является лишь совершение определенных юридических действий (направление оферты, составление проекта договора).
В вашем случае целесообразно применить положения статьи 354 «Свобода договора» ГК, согласно которой стороны могут заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров. Мы предлагаем разработать проект агентского договора, который содержит элементы договоров комиссии и поручения. В нашем гражданском праве не урегулированы понятие и условия такого договора, но оно позволяет заключать договор, не предусмотренный законодательством. Более того, об использовании в практической деятельности агентских договоров речь идет и в комментарии к статье 355 Налогового кодекса1. Там, в частности, сказано о том, что «помимо двух видов посреднических договоров (поручения и комиссии), в практической деятельности используются и смешанные договоры, содержащие элементы различных договоров. Примером является агентский договор, в котором присутствует не только элемент договора поручения, но также и предоставление каких-либо других услуг или выполнение работ (не посреднических), оказываемых (выполняемых) непосредственно самим посредником».
Из законодательной практики зарубежных стран известно, что по агентскому договору или соглашению одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Предлагаемые вам рекомендации помогут при заключении (составлении) агентского договора.
Во-первых, так как нашим законодательством не предусмотрено понятие агентского договора, его участников целесообразно обозначить как «Сторона-1» и «Сторона-2». В то же время применение наименований «Агент» и «Принципал» не будет нарушением, так как они предусмотрены статьей 18 Закона «О валютном регулировании»2 и некоторыми другими нормативно-правовыми актами Узбекистана.
Во-вторых, необходимо определить предмет договора – то есть те действия, которые будет выполнять агент. Они могут быть юридическими (составление, заключение договоров, консультирование и др.
) и иными (покупка/продажа товаров, предоставление различных видов услуг). Обратите внимание: если в договоре с агентом предусмотрены общие его полномочия на совершение сделок (то есть не указаны конкретные виды сделок, которые он может совершать от вашего имени), то вы теряете право ссылаться на то, что у агента не было тех или иных полномочий и, соответственно, он не мог заключать тот или другой договор.
В-третьих, важно определить, от чьего имени будет выступать агент. Он может совершать действия как от вашего, так и от своего имени в зависимости от условий договора.
В первом случае вы приобретаете все права и несете обязанности по заключенной агентом сделке, во втором – сам агент. Вы также можете предусмотреть в договоре, что часть сделок агент совершает от вашего имени, часть – от своего.
В-четвертых, необходимо установить размер и порядок выплаты вознаграждения. Его наличие является одним из существенных условий посреднических договоров.
При этом размер и порядок выплаты вы можете определить самостоятельно. Если в договоре не установлен размер вознаграждения агенту, он определяется в соответствии с частью четвертой статьи 356 ГК. Если же в договоре нет порядка его выплаты, то агент имеет право удержать причитающееся ему вознаграждение из всех сумм, поступивших к нему, за ваш счет.
В-пятых, определите объем ограничения прав как одной, так и другой стороны. Так, вы можете в агентском договоре предусмотреть условие, по которому агент будет обязан не заключать с другими принципалами подобных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с указанной в вашем договоре. Агент также может ограничить ваше право на заключение подобных договоров с другими агентами. Такие условия необязательны, они могут включаться в договор по усмотрению сторон.
В-шестых, необходимо предусмотреть возможность заключения субагентского договора. Так, вы можете предоставить агенту возможность пользоваться услугами третьих лиц или же запретить это.
Преимуществом агентского договора перед другими аналогичными видами посреднических договоров (поручения, комиссии) является более широкая сфера применения. Ведь в его рамках, помимо юридических, могут совершаться и иные действия, а также оказываться целый комплекс разных услуг. Именно поэтому агентский договор наиболее привлекателен для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность через посредников.
Учитывая потребность предпринимателей в заключении подобных (агентских) договоров и в целях расширения возможности его применения, представляется целесообразным законодательно урегулировать подобные договорные правоотношения путем внесения отдельных положений в Гражданский кодекс.
Алишер УБАЙДУЛЛАЕВ,
юрисконсульт
ООО «Victory Yurconsalt».
Посредничество и альтернативное разрешение споров | Maryland Courts
Часть 1: Что такое посредничество?
Часть 2: Как найти посредника?
Часть 3: Как принять участие в посредничестве
Как избежать судебного разбирательства:
Посредничество и другие формы альтернативного разрешения споров
У каждого из нас бывают конфликты в жизни.
Подача иска в суд может быть подходящим способом разрешения некоторых споров, но судебные процессы могут быть дорогостоящими и напряженными. Существует несколько способов разрешить спор без обращения в суд. Альтернативное разрешение споров или «ADR» относится к различным процессам разрешения споров без обращения в суд. Автозаказ включает:
- Посредничество
- Расчетные конференции
- Конференц-связь сообщества
Вы можете воспользоваться некоторыми из этих услуг еще до подачи иска в суд. После того, как вы подали иск в суд, суд может предложить или потребовать, чтобы вы участвовали в одной или нескольких из этих программ ADR. В Мэриленде есть частные посредники, которых вы можете нанять. Существует также сеть общественных центров посредничества, которые обучают членов местных сообществ предоставлять бесплатные или недорогие посреднические услуги. Суды Мэриленда также имеют собственные программы посредничества и ADR. Суд может направить вас к посредничеству или другой программе ADR после того, как вы подали иск в суд.
Посредничество — это процесс, в котором обученный беспристрастный человек, называемый посредником, помогает вам и другому лицу общаться, понимать друг друга и, если возможно, достигать согласия. Посредничество является добровольным, конфиденциальным и позволяет вам и другому лицу решить, что лучше для вас обоих.
Посредничество является добровольным
Посредничество является добровольным процессом. Во всех медиациях, если участники не могут найти решение, отвечающее их потребностям, их нельзя заставить согласиться ни с чем. Соглашения, достигнутые в ходе посредничества, являются окончательными только тогда, когда все участники удовлетворены и готовы подписать соглашение своими именами. Хотя суд может приказать сторонам присутствовать на медиации, он не может приказать им прийти к соглашению. Если стороны в медиации по решению суда не придут к соглашению, они все равно могут продолжить рассмотрение своего дела в суде.
Медиаторы не могут быть вызваны для дачи показаний по поводу каких-либо посреднических сообщений, и медиаторы должны сохранять конфиденциальность информации.
Посредничество является конфиденциальным
Посредничество является конфиденциальным процессом, что означает, что все, что обсуждалось в ходе посредничества, не может быть использовано в суде. Есть несколько исключений, когда речь идет о жестоком обращении с детьми, непосредственных угрозах причинения вреда человеку или обвинениях в принуждении или мошенничестве. Но любые обсуждения и, если захотят все стороны, даже некоторые достигнутые договоренности могут оставаться конфиденциальными.
Посредничество позволяет вам решать
Посредничество основано на принципе самоопределения. Это означает, что участники спора решают, какие решения будут работать для них. Медиатор не выступает в качестве судьи. Медиатор остается беспристрастным на протяжении всего процесса и не будет давать юридических консультаций или принимать решения по спору.
Сколько стоит посредничество?
Стоимость посредничества варьируется в зависимости от программы. В некоторых судебных, государственных и общественных программах услуга предоставляется бесплатно или на основе скользящей шкалы оплаты. В других судах и при частном посредничестве стоимость, скорее всего, будет почасовой и обычно делится между участниками.
Когда уместно посредничество?
Некоторые споры подлежат рассмотрению в суде. Если вы пытаетесь создать или изменить закон, публично обнародовать жалобу, рассмотреть серьезные уголовные дела, создать прецедент или оспорить прецедент, созданный предыдущим судебным процессом, посредничество не подходит.
Многие специалисты в области права и посредничества считают, что дела, связанные с домашним насилием, не подходят для посредничества. Процесс посредничества предполагает, что с помощью посредника участники могут вести переговоры, не опасаясь возмездия, что может быть невозможно в отношениях, связанных с домашним насилием.
Таким образом, в Правилах процедуры штата Мэриленд правило 9-205(b)(2) гласит: «Если сторона или ребенок добросовестно заявляет суду, что существует реальная проблема жестокого обращения, как это определено в Кодексе, Статья Закона, § 4-501, стороны или ребенка, и что, в результате, посредничество было бы неуместным, суд не может назначить посредничество».
На конференции по урегулированию лица, участвующие в споре в суде, и/или их адвокаты предстают перед беспристрастным лицом в попытке решить спор или вопросы в споре путем соглашения или другими способами, кроме судебного разбирательства. Конференция по урегулированию может включать нейтральную оценку дела и нейтральное установление фактов, а беспристрастное лицо может рекомендовать условия соглашения. Координатором конференции по урегулированию обычно является судья или опытный юрист, который может дать обоснованное мнение о том, как суд может решить дело, обсудить, как были урегулированы аналогичные дела, дать совет и предложить соглашения.
В общественных конференциях все люди, затронутые поведением или конфликтом, причинившим им вред, созываются на собрание для обсуждения этой ситуации. Цель конференции — создать соглашение, которое возместит ущерб. Во время конференции у всех участников есть возможность обсудить, что произошло, как лично они пострадали и как лучше всего возместить ущерб. Этот процесс может использоваться в конфликтах с участием большого количества людей и часто используется в качестве альтернативы суду по делам несовершеннолетних.
Совет по правительственным записям (GRC) | Процесс посредничества
Главная > Посредничество GRC > Процесс посредничества
Процесс посредничества
Вариант посредничества
Совет по государственным архивам предлагает посреднические услуги для разрешения разногласий, возникающих в связи с запросом на публичные документы. Обученный нейтральный человек может помочь сторонам — лицу, которому отказано в доступе к правительственным документам, и хранителю, который отказал или не предоставил доступ — достичь взаимоприемлемого решения их разногласий.
Что такое посредничество?
Посредничество — это неформальный, бесконфликтный, добровольный процесс решения проблем. Цель посредничества:
- Способствовать обсуждению между сторонами
- Оказание помощи сторонам в разработке и обмене соответствующей информацией и данными, касающимися спорных вопросов, и
- Помочь сторонам разработать предложения, которые позволят им прийти к взаимоприемлемому результату.
Медиатор — это беспристрастная третья сторона, цель которой — помочь сформулировать вопросы, сфокусировать дискуссию, прояснить пункты согласия и несогласия, а также помочь сторонам в рассмотрении вариантов разрешения спора. Медиатор не является судьей и не имеет права определять существо дела или исход медиации, а также не выступает в качестве защитника какой-либо стороны в споре. В конечном счете, стороны контролируют, разрешается ли спор и каким образом.
Особенности медиации
Добровольная — обе стороны должны согласиться на участие в медиации.
Любая сторона посредничества может выйти в любое время, уведомив об этом посредника и все другие вовлеченные стороны. Медиатор также может прекратить процесс в любой момент, если окажется, что дальнейшее посредничество будет непродуктивным.
Расчет тоже полностью добровольный. Однако, если соглашение будет достигнуто, посредник поможет сторонам изложить свое соглашение в письменной форме. После того, как все стороны подпишут медиативное соглашение, оно становится обязательным, и все стороны обязаны выполнять обещания, данные в соглашении.
Конфиденциально — информация, которая раскрывается в ходе посредничества и не может быть получена иным образом, является конфиденциальной, предназначена только для целей урегулирования и не может использоваться в каких-либо будущих разбирательствах, если стороны прямо не договорились об этом. Записи судебного разбирательства — стенографические, электронные или иные — будут храниться в конфиденциальном файле в соответствии с Единым законом о посредничестве (N.
J.S.A. 2A:23C-1 и последующие). Стороны не будут связаны ничем, сказанное или сделанное в ходе посредничества, до тех пор, пока не будет заключено письменное мировое соглашение.
Неофициальный — посредничество не является судебным разбирательством. Не будет никаких показаний или свидетелей, и правила доказывания не применяются. Скорее, посредничество носит неформальный характер и направлено на достижение условий, приемлемых для обеих сторон.
Зачем рассматривать посредничество?
Бесплатно — посредничество бесплатно для обеих сторон. Если обе стороны соглашаются попробовать посредничество, хранитель не обязан официально отвечать на жалобу, а лицо, запрашивающее записи, — готовить показания.
Оперативно, удобно и конфиденциально — Посредничество происходит во взаимно согласованные время и место; посредническая сессия представляет собой частную неформальную дискуссию.
Представительство не требуется — Хотя каждая из сторон может пригласить представителя.
Стороны контролируют результат — Стороны договариваются об условиях, отвечающих их интересам. Стороны не будут связаны ничем, сказанное или сделанное при посредничестве, если Соглашение не будет подписано. Кроме того, стороны не отказываются от каких-либо своих прав, прибегая к посредничеству, и не будут подвергаться санкциям за неучастие или недостижение согласия.
Как работает посредничество?
После того, как обе стороны подпишут Соглашение о посредничестве , медиатор свяжется со сторонами, чтобы провести первоначальную телефонную конференцию, чтобы описать процесс посредничества, чтобы определить людей, наделенных полномочиями принимать решения, которые должны присутствовать при посредничестве.
Медиатор открывает сеанс посредничества, описывая свою роль беспристрастного третьего лица и объясняя процедуру посредничества. Затем каждая сторона будет иметь возможность обсудить волнующие их вопросы. Медиатор будет встречаться со сторонами вместе или по отдельности для дальнейшего обмена информацией, чтобы помочь сторонам понять точки зрения друг друга и изучить варианты урегулирования.
В случае достижения мирового соглашения Соглашение будет оформлено в письменной форме и подписано сторонами. Копия Соглашения предоставляется каждой стороне и КРЖ. При отсутствии согласия дело будет передано на рассмотрение в КРЖ.
Кто Посредник?
GRC предоставляет посреднические услуги, чтобы способствовать использованию средств, отличных от судебного разбирательства, для разрешения споров, затрагивающих общественные интересы.