Публичные торги по банкротству что это: Торги по банкротству: исчерпывающая информация для новичков

Содержание

Подводные камни приобретения имущества на торгах в банкротстве

Леонид Барков, ведущий юрист «Пепеляев Групп», рассказывает об особенностях участия в торгах в процедурах банкротства: рисках, связанных с приобретением имущества на торгах, оспаривании торгов, опасностях преимущественного права и проведении торгов во время карантина, а также дает рекомендации для участников торгов.

Количество банкротств компаний и граждан каждый год продолжает расти, увеличивается и объем имущества, реализуемого на торгах в процедурах несостоятельности. Больше половины банкротств инициируются кредиторами и иногда это может произойти в тот момент, когда условия сделки по приобретению недвижимости были практически согласованы с контрагентом. В такой ситуации практически единственной возможностью приобретения актива становится участие в торгах в процедурах банкротства. Леонид Барков, ведущий юрист «Пепеляев Групп», рассказывает об особенностях этой процедуры.

Процедура участия в торгах не представляет особой сложности для специалиста Реализация имущества в процедурах банкротства подробно регламентирована ст. ст. 110, 111, 139 ФЗ от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Хотя на первый взгляд эта процедура может показаться непростой, возникающие на практике трудности зачастую связаны не с техническими аспектами, а с поиском и получением информации относительно реализуемого актива и его актуального состояния.

В соответствии с действующим законодательством, конкурсный управляющий осуществляет продажу имущества должника после проведения его инвентаризации и оценки. В большинстве случаев (если имущество не ограничено в обороте и не требуется выполнение каких-либо особых условий в отношении владения и пользования данным имуществом) торги проводятся в форме открытого по составу участников аукциона в несколько этапов.

Первые и повторные торги осуществляются в классическом формате, т.е. «на повышение», с тем отличием, что повторные торги стартуют с цены, пониженной на 10% относительно первых торгов. Третий этап торгов представляет собой публичное предложение, в ходе которого цена имущества последовательно снижается по истечении определенного периода и до момента достижения цены отсечения.

Порядок проведения торгов в электронной форме по продаже имущества должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержден приказом Минэкономразвития России от 23.07.2015 № 495. Для участия в торгах необходимо иметь квалифицированную электронную цифровую подпись, зарегистрироваться на сайте соответствующей электронной торговой площадки и внести задаток.

К сожалению, до момента введения в действие единого маркетплейста (электронной площадки с информацией о всех проводимых торгах), имущество банкротов реализуется на большом количестве различных электронных торговых площадок, в связи с чем отслеживание информации о реализации активов банкротов затруднено, что значительно ограничивает круг потенциальных участников торгов. Однако получение информации о реализации имущества конкретной компании, как правило, не представляет сложности, поскольку соответствующие сведения публикуются на Федресурсе.

Риски, связанные с приобретением имущества на торгах В среде юристов и риелторов распространено мнение о том, что торги «очищают». Очень часто можно услышать рекомендации по приобретению имущества именно на торгах, как одном из наиболее безопасных способов покупки.

В известной степени это действительно так. Актив на торгах приобретается после его оценки, надлежащего оформления всех необходимых документов, в условиях конкуренции и по рыночной стоимости (во всяком случае, в теории, это должно происходить именно таким образом). Как следствие, заключение договора купли-продажи с победителем или единственным участником торгов в большей степени защищает приобретателя актива от последующего оспаривания сделки и ее исполнения.

Однако необходимо помнить о том, что и торги могут быть признаны недействительными при наличии определенных условий. Кроме того, очень часто лица, претендующие на приобретение имущества по результатам торговых процедур в делах о банкротстве, не учитывают возможность реализации преимущественных прав иных лиц в отношении такого имущества и возникающие в связи с этим риски.

В каких случаях можно оспорить торги в банкротстве? Как правило, приобретение имущества на торгах может быть оспорено только путем признания недействительными самих торгов. Это возможно по иску заинтересованного лица при наличии существенных нарушений в правилах проведения торгов (ст. 449 ГК РФ), которые повлияли на их итог (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 101). Поскольку торги являются способом продажи имущества, признание их недействительными влечет недействительность договора, заключенного по их результатам.

В большинстве случаев, оспаривание торгов обусловлено либо нарушением процедуры проведения, либо недобросовестными действиями их участников, организатора или торговой площадки.

Наиболее распространенными процедурными нарушениями являются некорректное опубликование информации о торгах, указание искаженной или неполной информации о составе реализуемого имущества, нарушения порядка принятия заявок на участие в торгах, а также подведения их итогов, и иные действия, снижающие интерес к торгам, ограничивающие круг их потенциальных или реальных участников и, как следствие, нарушающие права конкурсных кредиторов должника на наиболее полное удовлетворение их требований в деле о банкротстве.

Один из примеров недобросовестности при проведении торгов описан в п. 25 Обзора судебной практики ВС РФ № 3 (2018). Торги были признаны недействительными в связи с действиями одного из участников по подаче множества заявок с повышением предложенной им самим цены в отсутствие заявок других лиц с большей ценой, что позволило заключить договор с иным участником торгов после отказа «победителя» торгов.

Широкую известно приобрело рассмотренное ВС РФ в 2019 году дело, в рамках которого оспаривались проведенные АСВ торги по продаже принадлежащих Пробизнесбанку акций Банка «Пойдем!» – торги были закрытыми, срок подачи заявок для участия в них составлял всего полтора дня при необходимости получения согласия ЦБР, а акции кредитной организаций в дальнейшем оказались у лиц, связных с АСВ.

Необходимо помнить о том, что риск оспаривания сохраняется в течение 1 года со дня проведения торгов.

Торги в период карантина — в зоне повышенного риска Введенные в действие в марте-апреле 2020 года ограничительные меры, направленные на предотвращение распространения коронавирусной инфекции, повлекли возникновение существенных сложностей в осуществлении правосудия, проведении процедур банкротства, в т.ч. и торгов.

Введение режима самоизоляции, ограничений на передвижение, а также на осуществление деятельности значительного количества компаний не только отразятся на эффективности торговых процедур, осуществленных в этот период, но и могут повлечь нарушение прав как участников торгов, так и должника, и его кредиторов в связи с ограниченным доступом заинтересованных лиц к осмотру имущества и участию в торгах.

Возникает и еще целый ряд сложностей, например, проблема соблюдения сроков опубликования сообщений о проведении торгов. Соответствующее уведомление должно осуществляться не менее чем за 25 рабочих дней до торгов, однако изменение статуса части мартовских, а также апрельских дней на «нерабочие» (при том, что соответствующий термин ранее отсутствовал в российском законодательстве) может привести к переносу торгов или оспариванию процедур, осуществленных без учета данных факторов.

Опасность преимущественного права при приобретении имущества При приобретении имущества на торгах в процедуре банкротства существует еще один риск, о котором очень часто забывают – это возможность реализации иными лицами преимущественного права на приобретение актива.

В Законе о банкротстве (ст. ст. 179, 222) прямо закреплено право преимущественного приобретения имущества сельскохозяйственной организации и крестьянского (фермерского) хозяйства[1], которое предоставляется лицам, занимающиеся производством и переработкой сельскохозяйственной продукции и владеющим земельными участками, непосредственно прилегающими к земельному участку должника, а при отсутствии таковых и применительно к сельхозпроизводителям — расположенными в той же местности.

Кроме того, действующее законодательство предусматривает еще целый перечень случаев, когда те или иные лица получают право на преимущественное приобретение имущества.

Чаще всего приходится сталкиваться с правых участников долевой собственности на приобретение доли, отчуждаемой одним из сособственников (ст. 250 ГК РФ), которое распространяется и на совместную собственность супругов, правом собственника строения на приобретение в собственность земельного участка, на котором расположено строение (ст. 35 ЗК РФ), а также правом акционера или участника на покупку долей или акций иных участников (акционеров) общества.

До настоящего времени судебная практика по вопросу о порядке реализации указанных преимущественных прав в процедурах банкротства достаточно неоднородна, а разрешение возникающих споров обусловлено большим количеством факторов, в связи с чем существованию соответствующих рисков необходимо уделять самое пристальное внимание при принятии решения о приобретении имущества на торгах в банкротстве.

Лица, обладающие преимущественным правом, могут реализовать его не только путем участия в торгах, но и просто уведомив организатора торгов о соответствующем намерении уже после подведения итогов торгов, т.е. в тот момент, когда другой участник торгов уже фактически празднует победу и планирует дальнейшее распоряжение соответствующим имуществом. Более того, даже после заключения договора с победителем торгов такие лица могут обраться в суд с иском о перевод на них прав и обязанностей по заключенному по результатам торгов договору (п. 14 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22).

Соответствующие риски сохраняются в течение длительного периода времени, поскольку сроки для предъявления требований о переводе прав и обязанностей по сделке исчисляются с момента, когда лицо узнает о нарушении своего преимущественного права.

Рекомендации В случае заинтересованности в приобретении имущества на торгах в процедурах банкротства требуется уделять повышенное внимание проверке соответствия условий проведения торгов действующему законодательству, в т.ч. своевременности и полноте опубликования информации о торгах и составе реализуемого имущества, доступности торгов для неограниченного круга лиц.

Необходимо учитывать, что в отношении торгов, проводимых в период карантина, может возникнуть значительное количество споров, связанных с соблюдение сроков опубликования информации о проведении торгов, а также обеспечением реальной возможности для ознакомления с выставленным на торги имуществом и участием в торговой процедуре.

Рекомендуем в обязательном порядке осуществлять проверку приобретаемого актива на предмет наличия потенциальных притязаний третьих лиц, обращать особое внимание на наличие или отсутствие соответствующей информации в положении о реализации имущества, запрашивать у арбитражного управляющего данные о лицах, обладающих правом преимущественного приобретения актива и их уведомлении, для того, чтобы избежать рисков последующей утраты актива.

[1] Также существует право преимущественного приобретения активов стратегических организаций и субъектов естественной монополии, но подобные процедуры встречаются крайне редко.

Торги по банкротству: топ-10 торговых площадок

Торги по банкротству: топ-10 торговых площадок

Аукцион по причине банкротства — это продажа имущества должника для погашения его задолженностей. Имущество должника описывается и выставляется на торги. Это последняя стадия процедуры банкротства. Имущество может реализовываться как в комплексе, так и отдельными объектами. Участвовать в торгах в качестве покупателя может любой совершеннолетний гражданин РФ.

Торги по банкротству проводятся на электронных торговых площадках. Такие площадки обеспечивают прозрачность процедуры торгов и равные возможности для всех покупателей.

Существует более 40 электронных торговых площадок, на которых проводятся торги по банкротству. Среди них есть более и менее популярные. В статье — список и рейтинг наиболее известных площадок.

Рейтинг площадок для торгов по банкротству

Аукционные площадки бывают трёх видов.

Торговые площадки — непосредственная организация и проведение интернет-аукционов.

Официальные порталы — самые полные данные о торгах, публикуемые в соответствии с российским законодательством. Самые яркие примеры таких сайтов — это Федрерсурс и субботний выпуск газеты Коммерсантъ.

Агрегаторы торгов по банкротству — такие порталы аккумулируют всю информацию о предстоящих аукционах из сети Интернет и размещают у себя.

Сбербанк АСТ

ЭТП, которая в основном специализируется на госзакупках. Но на сайте есть раздел с продажей имущества банкротов. Продавцом может выступать сам должник, ФНС или банк-кредитор.

Аккредитация занимает примерно две недели. Шаг при повышении ставки – 0,5-5%, есть возможность настроить автоматическую реакцию на заявки конкурентов. Есть оперативная техподдержка.

2.

Центр реализации

Регистрация на площадке бесплатна. Виды лотов удобно сгруппированы в блоках в разделах торгов по несостоятельности, продажи малоценных и недооценённых объектов, бизнес-активов, в рамках которых выставляются арестованные или заложенные основные средства, дебиторская задолженность, ценные бумаги. Есть удобный поиск по цене или наименованию должника.

3.

Фабрикант

Удобная площадка для крупных закупщиков и оптовых компаний. Предусмотрено обучение по участию в электронных конкурсах, к клиенту может быть прикреплён персональный менеджер. Можно подписаться на рассылку по интересующим категориям основных средств или дебиторской задолженности. Подписка платная, можно выбрать подходящий тариф.

Регистрация занимает минимальное время. Площадка несёт ответственность за достоверность выставляемых объектов, их наличие в реальности.

Можно настроить показ и анализ объявлений под свои нужды.

4.

ЭТП «Electro torgi»

Часто появляются новые лоты. Информация в объявлениях тщательно проверяется. Поиск возможен по наименованию, дате объявления аукциона или цене, много объектов выставляется общими пакетами. Просмотр информации доступен без регистрации. Есть круглосуточная техподдержка.

5.

АИСТ

Работает с крупными банкротами. Здесь можно найти складские помещения, сельскохозяйственный транспорт, спецтехнику. Регистрация бесплатная. Для аккредитации нужно предоставить паспорт, ИНН и СНИЛС. Проверка документов занимает до 5 рабочих дней.

6.

АРБИТАТ

На площадке обычно ищут дебиторскую задолженность за 8-10% от её реальной суммы, технику, оборудование. Можно также найти задолженность граждан по услугам оплаты ЖКХ, её востребование позволит получить до 40% доходности. За дополнительную плату доступна услуга ускоренной аккредитации.

7.

Альфалот

Площадка работает с имуществом юридических и физических лиц. Для покупателей участие бесплатное, продавцам придётся заплатить за размещение объявлений. При необходимости можно пройти обучение.

8.

Аукционы Сибири

Крупнейшая площадка для должников, зарегистрированных в Сибири. Большинство лотов — квартиры физических лиц. Других видов реализации собственности не предусмотрено. Есть несколько тарифов для продавцов. Арбитражные управляющие могут вносить оплату по факту реализации.

Участие для покупателей бесплатно. ЭЦП необходимо приобрести в одном из центров-партнёров. Поиск возможен и по предмету и по данным арбитражного управляющего.

9.

ВЭТП

Портал-агрегатор объявлений со всей страны. Среди лотов можно найти земельные участки, недвижимость, автотранспорт. Есть подробное руководство пользователя.

10.

TBANKROT.RU

Ещё один сайт-агрегатор с удобным интерфейсом. Регистрация платная, но есть 7-дневный пробный доступ. Главное преимущество — удобный поиск с большим количеством фильтров. Также можно добавлять заметки к объявлениям. Кроме того, у сайта есть мобильное приложение.

Что нужно для участия в торгах по банкротству

Для регистрации на торговой площадке необходима электронная подпись. Некоторые площадки принимают только те сертификаты, которые выпущены Удостоверяющими центрами — партнёрами ЭТП. Другим достаточно сертификата, приобретённого в аккредитованном Минкомсвязи УЦ.

Приобрести электронную подпись для участия в торгах по банкротству можно в Удостоверяющем центре «Астрал». У нас можно выбрать сервис «1С-ЭТП» или «Астрал-ЭТ» и подать заявку на ЭЦП для торгов. Наша ЭЦП работает почти со всеми электронными торговыми площадками.

Также для участия в торгах нужно пройти аккредитацию на площадке. Помимо ЭЦП, для этого нужны паспорт, ИНН и СНИЛС.

Плюсы и минусы ЭТП по банкротству

К минусам можно отнести следующее:

некоторые активные покупатели используют роботов для подачи заявок, и обычный игрок может не успеть среагировать;
генерация и поддержание подписи требует определённых средств;
отклонение заявки конкурсным управляющим по любым основаниям очень сложно оспорить. Это потребуется делать через ФАС или суд, аукционы на это время приостанавливаются по предписанию государственного учреждения;
действительность отдельного объекта очень сложно проверить, он может просто не существовать, а его осмотр для физических лиц может быть затруднён.

Можно выделить следующие плюсы:

возможность приобрести ликвидный бизнес с дисконтом от рыночной оценки;
прозрачная схема участия, практическая невозможность продать дом или машину по договорённости;
шанс приостановить реализацию при возникновении проблем с документами или технических ошибок;
строгие требования по описанию лота и касающейся его документации;
невозможность одновременного выставления объекта в различных аукционах;
гибкая система проведения конкурсов, когда на этапе публичного предложения дисконт на первичную стоимость предмета интереса может составить 90%.

Участвуйте в любых закупках с помощью сервиса «Астрал.Поставщик». Он поможет найти выгодные закупки, проанализирует рынок, предоставит информацию о заказчике и конкурентах. Уверенно стартовать в закупках поможет «Астрал.Тендер» — комплекс услуг по подготовке к торгам и закупкам.

Особенности проведения торговых процедур на ЭТП

В рамках реализации имущества банкротов предусмотрено проведение трех торговых процедур: аукцион и конкурс с открытой и закрытой формой подачи ценового предложения на повышение, и публичное предложение.

Конкурс предполагает, что ценовое предложение, поданное участником торгов, не будет известно ни организатору, ни другим участникам торгов до официальной даты вскрытия конвертов. Это аналогично тому, что ты написал свое ценовое предложение, положил в конверт, запечатал и отправил организатору торгов, а в день вскрытия конвертов его распечатали. То же самое происходит на ЭТП. Секретность обеспечивается шифрованием с применением электронной цифровой подписи, все алгоритмы которого стандартизированы ГОСТом.

Недостатком участия в процедурах с закрытой формой подачи ценового предложения в том, что твою ставку могут перебить и при этом не будет возможности изменить свое ценовое предложение, при этом и подъем цены может быть значительный. Так, начальная цена может вырасти на 400%. Хотите выиграть в закрытом аукционе – делайте ту ставку, которую вы готовы отдать за конкретное имущество. Пусть она будет на 40% выше начальной цены, но для вас она будет приемлема, и будет шанс, что такую ставку не перебьют конкуренты.

Открытый аукцион предполагает, что первоначально заявка подается без предложения о цене. Организатор торгов рассматривает все заявки и допускает потенциальных покупателей к участию в торговой сессии. В дату проведения торгов пользователи попадают в электронный аукционный зал, где в режиме реального времени начинать делать свои ставки. В открытом аукционе существует интервал времени, который приходится на торговую сессию. Первая торговая сессия длится один час. Если в ходе торгов поступает хотя бы одно ценовое предложение, то торги продлеваются еще на полчаса. То есть у следующего участника есть только 30 минут для того сделать свое ценовое предложение. Если ценовое предложение поступило, то торги продолжаются еще на полчаса. Если ставки не поступают, то торги заканчиваются. Поступают – вновь дается полчаса на ставки и т.д. Выигрывает наибольшее ценовое предложение.

Если имущество два раза было не продано с конкурса и аукциона, то оно выставляется на публичное предложение, которое представляет из себя своеобразный график снижения цены. Процесс снижения цены делится на интервалы, и они могут быть весьма разнообразны. Например, в первый месяц цена будет равна начальной (которая была на аукционе), во второй месяц – цена снижается. На каждом интервале снижаться она может на величину от 5 до 15%. Если цена будет максимально снижаться в течение всех пяти месяцев (раз в месяц), то имущество вы сможете приобрести за 15% от начальной цены лота. Но цена может снижаться и каждую неделю, так как ограничений по интервалам нет (интервалы определяются на усмотрение арбитражного управляющего и совета кредиторов). Так, если цена будет снижаться на 5% каждую неделю в течение 20 недель, то победитель торга получит имущество совершенно бесплатно. Правда, при таком развитии событий, вполне вероятно, что это имущество крайне не востребовано. Скорее всего, после приобретения оно потребует каких-то денежных вливаний.

В какой из процедур участвовать проще? Вообще, это индивидуально – кому что нравится. В закрытой процедуре ты подаешь свою заявку и просто ждешь – выиграл или нет. Здесь от тебя ничего не зависит. В открытом аукционе торги могут идти по 12 часов. Возможно, для кого-то аукцион будет сложнее в эмоциональном плане. Но даже если ты никогда не участвовал в электронных торгах, трудностей в принципе возникнуть не должно. Необходимо просто быть допущенным до участия в торгах и с помощью одной кнопки делать ценовые предложения, основываясь на своих возможностях. Если какие-то вопросы возникнут, всегда можно обратиться в службу поддержки электронной торговой площадки, где проводятся торги, или перечитать правила проведения торговых процедур, прописанные в приказе Минэкономразвития №495 от 23.07.2015 «Об утверждении Порядка проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, Требований к операторам электронных площадок, к электронным площадкам, в том числе технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам, необходимым для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, внесении изменений в приказ Минэкономразвития России от 5 апреля 2013 г. №178 и признании утратившими силу некоторых приказов Минэкономразвития России», а также в статьях 110 и 139 федерального закона №127 от 26 октября 2002 года «О несостоятельности (Банкротстве)».

Как должнику сохранить жилье при банкротстве

Единственное жилье заберут только у ипотечников и недобросовестных должников. А вот что будет, если в жилом помещении добросовестного должника квадратных метров больше, чем нужно для нормального существования, или у него две квартиры?

Банкротство – это процедура, в которой цель гражданина – списать долги, а цель кредитора – получить как можно большее удовлетворение своих требований за счет конкурсной массы (т.е. имущества должника, принадлежащего ему на день признания его банкротом).

В предыдущей статье «Как должнику сохранить автомобиль при банкротстве» я рассказала о том, в каких случаях машина исключается из конкурсной массы, а в каких – нет. В этой статье речь пойдет о жилье должника. Рассмотрим ситуации, когда у него в собственности одна квартира и когда две или больше.

Оставят ли должнику единственное жилье?

По общему правилу единственное жилье обладает исполнительским иммунитетом. Это значит, что его не могут у вас забрать.

Жилье подлежит исключению из конкурсной массы, если соблюдены одновременно следующие условия:

жилье принадлежит на праве собственности должнику;
должник и члены его семьи совместно проживают в нем;
для должника и членов его семьи жилье является единственным пригодным для постоянного проживания.

А жилье ипотечников продадут с торгов?

Исключение из описанного выше правила – ипотека. Залоговую недвижимость продадут с торгов, а вас выселят. Даже проживание там детей, стариков или инвалидов не спасет.

Однако 25 декабря 2018 г. Пленум Верховного Суда РФ утвердил Постановление № 48, благодаря которому у ипотечников появился шанс (подробнее о постановлении – в новости «ВС дал разъяснения о формировании конкурсной массы при банкротстве граждан»).

Должнику оставят единственное жилье, обремененное залогом, если:

кредитор, у которого в залоге это жилье, не предъявил требование к должнику в процедуре банкротства в установленный срок*, а суд отказался этот срок восстановить;
при этом должник освобожден от дальнейшего исполнения обязательств.

* Кредитор должен обратиться с требованием в течение двух месяцев с даты опубликования в газете «Коммерсантъ» сведений о признании должника банкротом и введении процедуры реализации имущества. Если этот срок пропущен, суд может его восстановить.

После завершения процедуры залог прекращается. Кредитор не вправе удовлетворять свои требования за счет такого жилья вне рамок дела о банкротстве.

За недобросовестность лишат жилья?

Теперь рассмотрим случаи, когда единственное жилье все-таки включают в конкурсную массу и продают с торгов. Все эти случаи объединяет один факт – недобросовестность должника.

1. Должник искусственно создал условия для придания недвижимости статуса единственного жилья.

Например, до банкротства должник распродал все жилые помещения, принадлежавшие ему на праве собственности. Это привело к тому, что у оставшейся квартиры появился исполнительский иммунитет (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 2 декабря 2019 г. по делу № А76-11986/2016).

2. Должник пытался скрыть свое единственное жилье до банкротства с целью избежать включения его в конкурсную массу.

Например, должник продал свое единственное жилье до банкротства, но сделка по отчуждению квартиры была признана недействительной. Только после этого должник зарегистрировался в спорной недвижимости и подал ходатайство об исключении ее из конкурсной массы как единственного жилья. Указанные действия должника суд расценит как недобросовестность и откажет в исключении (постановление Арбитражного суда Московского округа от 13 декабря 2018 г. № Ф05-9957/2018 по делу № А40-151757/16; постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 декабря 2019 г. № Ф05‐4080/2019 по делу № А40‐150188/2017).

3. Должник и члены его семьи в спорной квартире не проживали (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2020 г. № 10АП-13361/2020 по делу № А41-62628/2018; постановление Арбитражного суда Московского округа от 31 октября 2019 г. № Ф05-7254/2018 по делу № А40-208211/2017).

4. Жилье приобретено на денежные средства, полученные преступным путем (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31 августа 2020 г. № Ф04-2555/2018 по делу № А03-12052/2016; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2019 г. № 09АП-71272/2018 по делу № А40-181257/17).

Исключат ли единственное жилье из конкурсной массы, если количество квадратных метров превышает установленную норму?

Тот факт, что площадь жилья должника больше установленной нормы площади жилого помещения, сам по себе не является основанием для отказа в исключении имущества из конкурсной массы. Кроме того, законодательно не установлены правила определения недвижимости, превышающей уровень, достаточный для удовлетворения разумной потребности гражданина-должника и членов его семьи в жилище. Также для таких лиц не предусмотрены гарантии сохранения жилищных условий, необходимых для нормального существования.

(Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2018 г. № 19АП-2299/2018 по делу № А08-9374/2016; постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 сентября 2019 г. № Ф08-8457/2019 по делу № А53-19267/2018; постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18 ноября 2020 г. № Ф09-7023/20.)

Если у должника две квартиры или больше, какую из них заберут?

По данному вопросу судебная практика разнится. Порой могут продать квартиру площадью 40 кв. м и оставить должнику ту, в которой 150 кв. м, а иногда наоборот. Все зависит от конкретных обстоятельств: в какой из квартир должник проживает, сколько членов семьи с ним живут и др.

9 основных причин признания торгов в деле о банкротстве недействительными

Продажа имущества должника может обернуться головной болью как для должника и управляющих, так и для покупателей. Оснований для признания торгов недействительными множество, однако анализ судебной практики помогает выделить наиболее частые причины.

Согласованность действий конкурсного управляющего и участника торгов. Доказать это нарушение в суде бывает крайне сложно. Чаще всего подтверждать придется целый ряд доказанных незаконных действий.

«Так, в одном из дел согласованность действий была выявлена за счет того, что участник торгов заходил на электронную торговую площадку с IP-адреса конкурсного управляющего. Более того, этот участник осуществил подачу ценного предложения 18 раз и, соответственно, 17 раз его отзывал. Суд пришел к выводу, что участник торгов обладал определенными знаниями о заявках от других участников, и поэтому признал торги недействительными», – рассказывает адвокат практики реструктуризации и банкротства юридической фирмы ART DE LEX Юлия Шилова.

Искусственное объединение имущества в рамках одного лота. Закон позволяет продавать в рамках единого лота разные объекты, но они должны быть объединены какой-то общей целью или создавать единый комплекс в виде предприятия. Например, земельный участок, здание, которое на нем находится, и оборудование внутри здания.

«В одном из дел в рамках одного лота были объединены земельные участки, которые находятся в Чувашской республике и в Волгоградской области. Суд признал торги незаконными и сказал, что объединение земельных участков, находящихся в разных регионах, в один лот создает дополнительный барьер для потенциальных приобретателей. Это приводит к сужению круга покупателей и ограничивает конкуренцию на торгах», – приводит пример Юлия Шилова.

Нарушение принципа единства судьбы здания и земельного участка. Закон о банкротстве не может идти вразрез с положениями Земельного кодекса РФ, а именно статьей 35 («Переход права на земельный участок при переходе права собственности на здание, сооружение»), которая предусматривает принцип единства судьбы земельного участка и строения на нем. Именно поэтому торги могут признать недействительными из-за продажи земли и здания отдельными лотами.

Короткие сроки для подачи заявок. «Законодательство о банкротстве не содержит ограничений в установлении длительности этапа для приема заявок на участие в торгах. Но, несмотря на отсутствие ограничений, срок, например, в один день суд признает незаконным, поскольку это создает ограничение для потенциальных участников. Исходя из судебной практики, разумно устанавливать длительность для приема заявок в 25-30 дней», – советует адвокат.

Реализация имущества должника в период запрета на проведение торгов. В ряде случаев, когда торги уже начались, судом принимаются обеспечительные меры, в которых указывается запрет на их проведение. Это означает, что абсолютно никакие действия в этот период не могут проводиться, под действием в данном случае понимается даже публикация о приеме заявок.

Неполная/недостоверная информация. Если на информационных ресурсах размещена не вся необходимая информация, либо она не соответствует информации, которая размещена на другом информационном ресурсе, то это нарушает право потенциальных покупателей на получение достоверных сведений. В таком случае они смогут оспорить подобные торги.

Продажа имущества по заниженной цене. Это может выражаться не только в самом факте заниженной стоимости, но и в неравномерном снижении цены имущества. «В одном из дел в период проведения торгов в порядке публичного предложения был установлен период снижения в два рабочих дня. За это время произошли снижения на 20%, на 40% и, наконец, на 97%. Суды признали подобное снижение незаконным, так как оно направлено не на достижение цели конкурсного производства», – поясняет адвокат.

Непоступление задатка. В ряде случаев организатор торгов отклоняет заявку претендента, потому что задаток поступил после окончания приема заявок. Однако по этому вопросу практика неоднозначна, отмечает Юлия Шилова. Ряд судов указывает, что конкурсный управляющий не должен руководствоваться формальными критериями непоступления задатка, поскольку часто это связано с работой банка. «Также суды говорят, что период для поступления задатка должен быть разумным, и датой отсечения должна быть не дата подачи заявки, а дата определения участников торгов. Если участник успели к этой дате, значит, он принят», – объясняет адвокат.

Нарушения преимущественного права на участие при продаже имущества. Речь идет об имуществе, которое находится в долевой собственности. При продаже такого имущества цена доли должника должна быть определена по результатам торгов. Далее предложение поступает сособственнику. Если он изъявил желание приобрести имущество по установленной цене, то он выкупает его. Только в случае, когда собственник отказался или не ответил, победитель торгов приобретает имущество по предложенной им стоимости.

Подробнее о признании торгов в делах о банкротстве недействительными – в лекции Юлии Шиловой.

Источник изображения: macrovector — www.freepik.com

Использование тендерных предложений при банкротстве для проведения предварительного подтверждения мирового соглашения — несостоятельность / банкротство / реструктуризация

Чтобы распечатать эту статью, вам нужно только зарегистрироваться или войти на сайт Mondaq.com.

Третий округ недавно подтвердил, что должник в главе 11 может использовать тендерное предложение для урегулирования претензий, не нарушая Кодекс о банкротстве. Хотя In re Energy Future Holdings Корпорация ограничена своими конкретными фактами и обстоятельствами, решение может привести к более широкому использованию тендерных предложений до подтверждение плана банкротства.Механизм тендерного предложения быть особенно привлекательным там, где кредиторы держат чрезмерно обеспеченный долг, потому что урегулирование банкротства может остановить начисление процентов на долга, тем самым сохраняя активы на оставшуюся часть имущество.

Факты

Должники по делу третьего округа были самыми крупными электроэнергетическая компания в Техасе, Energy Future Holdings Corp. («EFH») и ее дочерняя компания Energy Future Intermediate Holdings Corp. («EFIH») (совместно именуемые «Должники»).¹ Падение цен на энергоносители вместе с долговой нагрузкой, понесенной в результате выкупа с использованием заемных средств в 2007 году, вызвали Должники столкнулись с финансовой борьбой, и они подали заявление о банкротстве в 2014. Должники выпустили две серии первых залоговых нот с общая основная сумма составляет 4 миллиарда долларов. Договор по каждому серия заметок содержала для компенсации держателям облигаций за потерянный интерес, если Должники выкупили ноты до их окончательной даты погашения.

В течение двух лет до подачи заявления о банкротстве Должники вели переговоры с некоторыми из своих кредиторов, включая некоторых держателей их первых залоговых нот. Результат из этих переговоров было соглашение о поддержке реструктуризации обеспечение внесудебной глобальной реструктуризации. В конечном итоге Должники не смогли избежать банкротства, но одна неделя после подачи заявления о банкротстве Должники объявили тендерное предложение по первому залоговому долгу на условиях, указанных в реструктуризации соглашение о поддержке.Согласно условиям оферты, первое залоговое право держатели облигаций обменяли бы свои банкноты на основную сумму в новые займы DIP с первым залогом в размере 105% от основной суммы, снижается до 3,25% через 14 дней и 101% от начисленных процентов. В возврат, держатели освободят должников от необходимости платить сделать весь премиум. Держателям было сообщено, что Должники намеревались начать судебный процесс, чтобы запретить полную премию связанных с любыми первыми залоговыми нотами, не выставленными в обмен.²

Каждый выпуск первых залоговых нот имел разную процентную ставку и дату погашения, что влияет на размер потенциального требовать. Подавляющее большинство держателей облигаций с меньшим потенциалом претензия целиком передана на биржу, в то время как большинство держатели с более крупными потенциальными целыми требованиями не сделали этого. После инициирования тендерного предложения Должники подали ходатайство о одобрение мирового соглашения, содержащегося в тендерном предложении.В июне 2014 г. суд по делам о банкротстве утвердил мировое соглашение по возражения доверительного управляющего по первым залоговым нотам.

Анализ суда

Доверительный управляющий первого залогового права утверждал, что тендерное предложение является недопустимый способ урегулирования требований в главе 11 о банкротстве разбирательства. Это требование было отклонено по апелляции как районными властями, так и округами. суд и третий округ. In re Energy Future Holdings Corp., No. 14-723 (D. Del. 19 февраля 2015 г.), подтвердил No.15-1591 (3-й округ, 4 мая 2016 г.). «Любая опасность с тендером предложение, — заявил апелляционный суд, — вытекает из конкретное предложение и то, как оно используется, а не внутреннее проблема с тендерными предложениями как средство урегулирования банкротства претензий. «

В предварительном порядке Третий округ отметил, что тендерное предложение было «просто механизмом для сообщения предложение об урегулировании «. Апелляционный суд не нашел раздела кодекс банкротства, запрещающий расчет с использованием тендерного предложения процесс.

Тогда вопрос заключался в том, действовал ли суд по делам о банкротстве в рамках своего усмотрение одобрения тендерного предложения. Осуществляя свои полномочия для утверждения мирового соглашения, апелляционный суд заявил, что банкротство суд должен определить, является ли урегулирование «справедливым и справедливый «, — вопрос, оспариваемый первым доверительным управляющим. Факторы, которые следует учитывать при этом определении: (1) вероятность успеха в судебном процессе; (2) вероятные трудности в коллекции; (3) сложность судебного разбирательства, и расходы, неудобства и задержки с обязательным ее посещением; а также (4) высший интерес кредиторов.Применяя эти факторов, апелляционный суд пришел к выводу, что суд по делам о банкротстве действовал по своему усмотрению для урегулирования претензий к имущество.

Апелляционный суд затем рассмотрел довод доверительного управляющего. что мировое соглашение нарушило правило равного обращения Раздела 1123 (а) (4) Кодекса о банкротстве, требуя, чтобы аналогичным образом кредиторы, находящиеся в процессе банкротства, получают равное отношение. В то время как Раздел 1123 (a) (4), строго говоря, не применим к урегулирования, апелляционный суд постановил, что правило равного обращения является основным принципом процесса банкротства, который может применяться гибко в урегулировании, но не следует игнорировать.Суд пришел к выводу, что на самом деле равное обращение было удовлетворено, потому что все держателям первых залоговых нот была предоставлена такая же возможность принять предложение и рассчитаться или не урегулировать и сохранить свои все обеспеченное требование к активам недвижимости. Другой суд заявил, что выбор, сделанный отдельными кредиторами, не нарушают правило равного обращения. Также суд отметил, что урегулирование не оказало неблагоприятного воздействия на неучаствующих кредиторов, а в факт принес им пользу, сэкономив миллионы долларов в месяц в выплаты процентов.

Апелляционный суд также отклонил доводы доверительного управляющего. что тендерное предложение было планом sub rosa и что тендерное предложение не было надлежащим урегулированием, потому что Должники объявили тендер предложение до обращения за одобрением в суд по делам о банкротстве. Хотя это может предпочтительнее, если возможно, получить предварительное одобрение от суд по делам о банкротстве, отсутствие предварительного разрешения не требует является ли тендерное предложение справедливым и беспристрастным.

The Takeaway

Для должников необычно урегулировать или урегулировать претензии через механизм, как тендерное предложение так рано в случае.Однако это имеет смысл в Energy Future Holdings , учитывая судебный процесс над осуществимостью исковых требований в главе 11 и размер неоплаченных облигаций первого залога на сумму 4 миллиарда долларов. В то время как банкротство EFIH представляет особые обстоятельства, которые не могут регулярно повторяются, решение Третьего округа придает легитимность к использованию тендерных предложений для урегулирования претензий с кредиторами в дела о банкротстве при соответствующих обстоятельствах.

С другой стороны, Третий контур сам заметил, что его решение не было «безоговорочным одобрением всех тендерных предложений. в банкротстве.»Некоторые факторы, по-видимому, могут повлиять на расчет того, является ли тендерное предложение как урегулирование справедливым, и справедливый и верный принципу равного обращения, может укажите, открыто ли предложение для всех учащихся (что для Например, может быть не так, если ценные бумаги предлагаются и могут участвовать только аккредитованные инвесторы), сложность учащихся, есть ли элементы принуждения к предложение и адекватность раскрытия информации, предоставленной адресатам.EFIH прошел тест. Будущие дела, несомненно, развернутся сами по себе факты и обстоятельства, но теперь дверь открыта.

Сноски

1 Крамер Левин представляет интересы держателей 11% -ные вторые залоговые ноты EFIH со сроком погашения в 2021 году и 11,75% -ные вторые залоги примечания EFIH к 2022 году в связи с банкротством EFH.

2 В марте 2015 года суд по делам о банкротстве вынес решение в котором было установлено, что держатели первых залоговых нот не имели права на получение полного комплекта.Суд вынес аналогичное решение в отношении вторых залоговых нот. Эти решения находятся на апелляции в Третьем округе, и Крамер Левин представляет доверительного управляющего по соглашению о залоге второго залога в обращаться.

Данная статья предназначена для ознакомления руководство по предмету. Следует обратиться за консультацией к специалисту. о ваших конкретных обстоятельствах.

Процесс — Основы банкротства | Суды США

Раздел 8 статьи I Конституции Соединенных Штатов уполномочивает Конгресс принимать «единообразные законы о банкротстве».»В соответствии с этим предоставлением полномочий Конгресс принял» Кодекс о банкротстве «в 1978 году. Кодекс о банкротстве, который кодифицирован как раздел 11 Кодекса Соединенных Штатов, с момента его принятия несколько раз изменялся. Это единый федеральный закон, регулирующий все дела о банкротстве.

Процедурные аспекты процесса банкротства регулируются Федеральными правилами процедуры банкротства (часто называемыми «Правилами банкротства») и местными правилами каждого суда по делам о банкротстве. Правила банкротства содержат набор официальных бланков для использования в делах о банкротстве.Кодекс о банкротстве и Правила банкротства (и местные правила) устанавливают формальные юридические процедуры для решения долговых проблем физических и юридических лиц.

В каждом судебном округе страны есть суд по делам о банкротстве. В каждом штате есть один или несколько округов. По стране действует 90 участков банкротства. Суды по делам о банкротстве обычно имеют свои собственные офисы клерков.

Судебным должностным лицом, наделенным полномочиями принимать решения по делам о банкротстве на федеральном уровне, является судья США по делам о банкротстве, судебный исполнитель окружного суда США.Судья по делам о банкротстве может решить любой вопрос, связанный с делом о банкротстве, например, о праве на подачу иска или о том, должен ли должник получить выплату по долгам. Однако большая часть процесса банкротства носит административный характер и проводится вне здания суда. В делах, указанных в главах 7, 12 или 13, а иногда и в делах главы 11, этот административный процесс выполняется попечителем, который назначается для наблюдения за делом.

Участие должника в суде по делам о банкротстве обычно очень ограничено.Типичный должник по главе 7 не появится в суде и не увидит судью по делам о банкротстве, если по делу не будет выдвинуто возражение. Должник по главе 13 может предстать перед судьей по делам о банкротстве только на слушании по утверждению плана. Обычно единственное формальное разбирательство, на котором должен присутствовать должник, — это собрание кредиторов, которое обычно проводится в офисах доверительного управляющего США. Это собрание неофициально называется «341 собрание», потому что раздел 341 Кодекса о банкротстве требует, чтобы должник присутствовал на этом собрании, чтобы кредиторы могли расспросить должника о долгах и имуществе.

Фундаментальная цель федеральных законов о банкротстве, принятых Конгрессом, состоит в том, чтобы дать должникам «новый старт» в финансовом отношении от обременительных долгов. Верховный суд указал на цель закона о банкротстве в решении 1934 года:

[Это] дает честному, но неудачливому должнику… новую возможность в жизни и чистое поле для будущих усилий, которым не мешает давление и обескураженность уже существующего долга.

Local Loan Co. против Ханта , 292 U.С. 234, 244 (1934). Эта цель достигается за счет отмены банкротства, которая освобождает должников от личной ответственности по конкретным долгам и запрещает кредиторам когда-либо предпринимать какие-либо действия против должника для взыскания этих долгов. Эта публикация описывает прекращение банкротства в формате вопросов и ответов, обсуждая сроки прекращения, объем освобождения (какие долги погашаются, а какие не погашаются), возражения против прекращения и аннулирование разряда.Он также описывает, что может сделать должник, если кредитор попытается взыскать погашенную задолженность после завершения дела о банкротстве.

Кодексом о банкротстве предусмотрено шесть основных типов дел о банкротстве, каждый из которых рассматривается в данной публикации. Дела традиционно получают названия глав, которые их описывают.

Глава 7, озаглавленная «Ликвидация», предусматривает упорядоченную процедуру под надзором суда, с помощью которой доверительный управляющий принимает активы имущественной массы должника, переводит их в денежные средства и осуществляет выплаты кредиторам при условии соблюдения права должника удерживать определенное имущество, освобожденное от налога, и права обеспеченных кредиторов.Поскольку в большинстве случаев по главе 7 необлагаемое имущество обычно мало или отсутствует, фактической ликвидации активов должника может не быть. Эти дела называются «делами без активов». Кредитор, владеющий необеспеченным требованием, получит распределение из конкурсной массы только в том случае, если дело касается актива и кредитор представит доказательство иска в суд по делам о банкротстве. В большинстве случаев по главе 7, если должник является физическим лицом, он или она получает освобождение от личной ответственности по определенным погашаемым долгам.Должник обычно получает освобождение от ответственности всего через несколько месяцев после подачи ходатайства. Поправки к Кодексу о банкротстве, принятые в Законе о предотвращении злоупотреблений в банкротстве и защите потребителей 2005 года, требуют применения «проверки нуждаемости», чтобы определить, имеют ли индивидуальные потребительские должники право на возмещение ущерба в соответствии с главой 7. Если доход такого должника превышает определенный пороговых значений, должник может не иметь права на освобождение от ответственности по главе 7.

Глава 9, озаглавленная «Регулирование долга муниципалитета», по существу предусматривает реорганизацию, во многом аналогичную реорганизации в соответствии с главой 11.Только «муниципалитет» может подавать в соответствии с главой 9, которая включает города и поселки, а также деревни, округа, налоговые округа, муниципальные коммунальные предприятия и школьные округа.

Глава 11, озаглавленная «Реорганизация», обычно используется коммерческими предприятиями, которые желают продолжать вести бизнес и одновременно возмещать кредиторам посредством одобренного судом плана реорганизации. Должник согласно главе 11 обычно имеет исключительное право подать план реорганизации в течение первых 120 дней после подачи иска и должен предоставить кредиторам заявление о раскрытии информации, содержащее информацию, позволяющую кредиторам оценить план.В конечном итоге суд утверждает (подтверждает) или отклоняет план реорганизации. Согласно утвержденному плану, должник может уменьшить свои долги, погасив часть своих обязательств и выполнив другие. Должник также может расторгнуть обременительные договоры и договоры аренды, вернуть активы и масштабировать свои операции, чтобы вернуться к прибыльности. В соответствии с главой 11 должник обычно проходит период консолидации и выходит с уменьшенной долговой нагрузкой и реорганизованным бизнесом.

В главе 12, озаглавленной «Корректировка долга семейного фермера или рыбака с регулярным годовым доходом», предусматривается облегчение долгового бремени семейным фермерам и рыбакам с регулярным доходом.Процесс, описанный в главе 12, очень похож на процесс, описанный в главе 13, согласно которому должник предлагает план погашения долга в течение определенного периода времени — не более трех лет, если суд не одобрит более длительный период, не превышающий пяти лет. В каждом деле по главе 12 также есть попечитель, обязанности которого очень похожи на обязанности попечителя по главе 13. Выплата доверительным управляющим платежей кредиторам в соответствии с утвержденным планом, предусмотренная главой 12, аналогична процедуре, описанной в главе 13. Глава 12 позволяет семейному фермеру или рыбаку продолжать вести бизнес, пока план выполняется.

Глава 13, озаглавленная «Корректировка долга физического лица с регулярным доходом», предназначена для индивидуального должника, имеющего постоянный источник дохода. Глава 13 часто предпочтительнее главы 7, потому что она позволяет должнику сохранить ценный актив, например, дом, и потому, что она позволяет должнику предлагать «план» погашения долга кредиторам в течение определенного периода времени — обычно от трех до пяти лет. Глава 13 также используется дебиторами-потребителями, которые не подпадают под действие главы 7 в соответствии с тестом на нуждаемость.На слушании по подтверждению суд либо утверждает, либо отклоняет план погашения должника, в зависимости от того, соответствует ли он требованиям Кодекса о банкротстве для подтверждения. Глава 13 сильно отличается от главы 7, поскольку должник по главе 13 обычно остается во владении имуществом и производит платежи кредиторам через доверительного управляющего на основе ожидаемого дохода должника в течение срока действия плана. В отличие от главы 7, должник не получает немедленного погашения долгов.Должник должен завершить платежи, требуемые в соответствии с планом, до получения платежа. Должник защищен от судебных исков, судебных преследований и других действий кредиторов, пока действует план. Освобождение от ответственности также несколько шире (т. Е. Устраняется больше долгов) по главе 13, чем освобождение от ответственности согласно главе 7.

Цель главы 15, озаглавленной «Дополнительные и другие трансграничные дела», — обеспечить эффективный механизм рассмотрения дел о трансграничной несостоятельности.В этой публикации обсуждается применимость главы 15, когда должник или его собственность подчиняются законам США и одной или нескольких зарубежных стран.

В дополнение к основным типам дел о банкротстве, «Основы банкротства» предоставляют обзор Закона о гражданской помощи военнослужащим, который, среди прочего, обеспечивает защиту военнослужащих от вынесения решений по умолчанию и дает суду возможность остаться производство по делу в отношении военных должников.

Эта публикация также содержит описание процедур ликвидации в соответствии с Законом о защите инвесторов в ценные бумаги («SIPA»). Хотя Кодекс о банкротстве предусматривает процедуру ликвидации биржевого маклера, гораздо более вероятно, что обанкротившаяся брокерская фирма окажется вовлеченной в процедуру SIPA. Цель SIPA — вернуть инвесторам ценные бумаги и денежные средства, оставшиеся у неудавшихся брокеров. С момента основания Конгрессом в 1970 году Корпорация по защите инвесторов в ценные бумаги защищает инвесторов, которые размещают акции и облигации в брокерских фирмах, обеспечивая защиту собственности каждого клиента, до 500 000 долларов на каждого клиента.

Процесс банкротства сложен и основан на юридических концепциях, таких как «автоматическое приостановление», «выплата», «исключения» и «допущение». Таким образом, последняя глава этой публикации представляет собой глоссарий терминологии банкротства, который объясняет, на языке непрофессионала, большинство юридических концепций, которые применяются в делах, поданных в соответствии с Кодексом о банкротстве.

Банкротство

и государственные подрядчики: Bean Kinney & Korman P.C.

Распечатать PDF

Андреа Кэмпбелл Дэвисон

BKK Business Law Newsletter

Ноябрь 2013 г.

В свете кризиса государственного бюджета, секвестра и недавнего закрытия правительства, вероятно, будет расти число заявлений о банкротстве среди тех, кто ведет дела с государством.Должник, стремящийся к реорганизации, сталкивается с уникальными проблемами, если у него есть важные контракты с федеральным правительством. В этой статье представлен обзор положений Кодекса США о банкротстве, которые могут помешать или повлиять на процедуру банкротства государственного подрядчика.

Дискриминация и раздел 525

Для государственного подрядчика, находящегося в процессе банкротства, ключом к эффективной реорганизации, вероятно, является готовность правительства заключить новые контракты или возобновить существующие контракты на товары или услуги.Раздел 525 (а) Кодекса о банкротстве направлен на предотвращение такой дискриминации со стороны правительства и предусматривает, в соответствующей части:

(а). . . правительственное учреждение не может отказать, отозвать, приостановить действие или отказать в продлении лицензии, разрешения, чартера, франшизы или другого аналогичного гранта, обусловливать такое предоставление, дискриминировать в отношении. . . лицо, которое является или являлось должником в соответствии с этим титулом или банкротом или должником в соответствии с Законом о банкротстве, или другое лицо, с которым такой банкрот или должник был связан, исключительно потому, что такой банкрот или должник является или являлся должником в соответствии с этим банкротом или должником в соответствии с Законом о банкротстве.. . или во время судебного разбирательства, но до того, как должнику будет предоставлено или отказано в освобождении от ответственности, или если он не выплатил долг, подлежащий погашению в случае согласно этому заголовку, или который был погашен в соответствии с Законом о банкротстве ».

11 U.S.C. § 525 (а).

Раздел 525 (a) направлен на то, чтобы дать должникам возможность начать все с нуля и обеспечить защиту от дискриминации на этой основе. Хотя в разделе «Кодекс» нет упоминания о «контрактах», обычно понимается, что перечисленные примеры не предназначены для исключительного использования и что этот раздел предназначен для предоставления или возобновления государственных контрактов.См., Например, In re Exquisito Services, Inc. , 823 F.2d 151 (5-й округ 1987 г.). В деле Exquisito суд постановил, что отказ ВВС продлить контракт исключительно на основании банкротства должника является прямым нарушением статьи 525 (а).

Однако практические меры защиты раздела 525 (а) ограничены из-за простого значения термина «исключительно» в уставе и того факта, что правительству не запрещается рассматривать вопросы, отличные от тех, которые перечислены в кодексе о банкротстве. при принятии решения не присуждать или не продлевать контракт.Могут быть рассмотрены такие вопросы, как будущая финансовая стабильность и вероятность того, что должник сможет выполнить договор, и, если эти причины будут указаны, отказ не может противоречить разделу 525 (а).

Тем не менее, Верховный суд США предоставил некоторую гибкость кредиторам, стремящимся оспорить действия правительства на основании раздела 525 (a) в деле FCC против NextWave Personal Communications, Inc., 537 U.S. 293 (2003). Верховный суд рассмотрел вопрос об аннулировании некоторых лицензий Федеральной комиссией связи США на основании отказа должника произвести необходимые платежи после подачи ходатайства.Верховный суд постановил, что даже если у Федеральной комиссии по связи и был действительный нормативный мотив для аннулирования, заявление о банкротстве и невыплата должника по-прежнему были «непосредственной причиной» аннулирования и, следовательно, нарушали раздел 525 (а).

Принятие и уступка исполнительных договоров

Одним из наиболее действенных инструментов банкротства является право должника отклонить, принять или «принять и переуступить» свои еще не истекшие контракты или договоры аренды в соответствии с разделом 365 (а) Кодекса о банкротстве.11 U.S.C. § 365 (а). Однако в случае государственного контракта федеральный закон о запрете уступки прав обычно запрещает тем, кто заключил контракт с правительством, передавать свои контрактные права третьей стороне. Кроме того, раздел 365 (c) запрещает принятие на себя или уступку исполнительного договора или аренды, если «применимое право освобождает сторону такого договора или формы аренды, которая принимает исполнение от. . . юридическое лицо, отличное от должника или должника, во владении которого находится «. 11 U.S.C. § 365 (c) (1).

Окружные суды разделились в своем толковании статьи 365 (c) в свете Закона о запрете уступок.В отношении допущения о государственных контрактах были разработаны два теста: «гипотетический» тест и «фактический» тест.

По крайней мере, три схемы приняли гипотетический тест, который интерпретирует язык «предполагать или присваивать» в соответствии с его простым значением, а не истолковывать «или» как «и». Суды, применяющие гипотетический тест, обнаруживают, что стороны, не являющиеся должниками, не обязаны принимать исполнение от должника во владении на том основании, что должник во владении является отдельным от должника лицом.Кроме того, если в соответствии с применимым законодательством сторона освобождается от принятия исполнения от третьей стороны, не являющейся должником, так что должник не может «уступать» договор, то должник также не может принять его на себя. Окружной суд 4-го округа является одним из тех округов, которые приняли гипотетический тест, который потенциально может помешать многим государственным подрядчикам, ставшим должниками в районе Вашингтона, округ Колумбия, принять свои контракты. Суды 3-го и 9-го округов также приняли гипотетический тест.

Напротив, суды 2-го округа приняли более либеральный фактический критерий при определении того, разрешать ли принятие договора должником, если Федеральный закон о запрете уступки прав или другой «применимый закон» освобождает сторону договора, не являющуюся должником, от принятия договора. представление. Если должник во владении стремится принять принудительный договор, но не передать его третьей стороне, суд, применяющий фактический критерий, разрешит такое предположение. Одна из критических замечаний по поводу гипотетического теста состоит в том, что должник теряет выгоду от не подлежащего переуступке контракта, жизненно важного для его бизнеса, исключительно потому, что он подал заявление о банкротстве, и такой результат противоречит целям главы 11 о защите от банкротства.

Суды по делам о банкротстве также рассмотрели «применимое право» за исключением раздела 365 (а) в контексте продажи активов должника без залогов, требований, интересов и обременений в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве В деле Rel-Reeves, Inc. против США, 606 F. 2d 949 (Ct. Cl. 1979), суд рассмотрел уступку патентного требования (а не контракта) в соответствии с Федеральным законом об уступке требований и постановил, что передача требования в силу корпоративного слияния, наследования, передачи управляющему по банкротству или «судебной продажи» (например, продажи в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве) допустима, несмотря на «применимое право» Переуступки требований Действовать.Хотя суды по делам о банкротстве не рассматривали этот вопрос напрямую, дело Rel-Reeves представляет собой предварительный обзор того, как суды по делам о банкротстве могут решить проблему, которая обязательно повторится при банкротстве государственных подрядчиков.

Обратите внимание, что с согласия правительства должник может принять и уступить свою долю участия в государственном контракте. Как правило, это достигается с помощью трехстороннего новаторского соглашения, которое должно быть одобрено судом по делам о банкротстве.

Право на зачет федерального правительства

За некоторыми исключениями, раздел 553 Кодекса о банкротстве сохраняет право кредитора на компенсацию любой взаимной задолженности до подачи иска, которая могла бы существовать в соответствии с законом о банкротстве.Для погашения взаимной задолженности сторона должна принять меры для изменения автоматического приостановления, наложенного банкротством.

Хорошо известно, что для целей статьи 553 отдельные департаменты и агентства федерального правительства (или правительства штата) считаются единым целым. Это отличается от обычной практики взаимозачета, поскольку требование «взаимности» по определению исключало бы треугольные взаимозачеты с третьей стороной. Права федерального правительства на зачет чрезвычайно широки, хотя суды отметили, что они не безграничны. В деле United States v. Maxwell , 157 F.3d 1099 (7-й округ 1998 г.) Окружной суд 7-го округа разрешил ВМС США уклоняться от уплаты своих долгов перед подачей ходатайства за строительные услуги за счет погашения причитающихся ссуд. в Администрацию малого бизнеса.

Право на зачет, предоставленное федеральным правительством, может вызвать трудности у подрядчика, добивающегося выплат по дебиторской задолженности, причитающейся от правительства после подачи ходатайства о финансировании его текущих операций. Если должник имеет задолженность по своим федеральным налогам, федеральной лицензии или другому федеральному долгу, то агентство-должник может иметь возможность произвести зачет.Это может серьезно затруднить движение денежных средств и бюджет должника во время его банкротства.

Контракты о банкротстве и строительстве — что делать

Строительство — это бизнес с высоким риском, и любой, кто им занимался долгое время, сталкивался с проблемой, когда одна или несколько сторон, участвующих в проекте, либо исчезают из проекта, либо заявляют о банкротстве посреди работы.

Если это владелец или разработчик проекта, перед ним встает перспектива того, что представители различных профессий и профессий немедленно прекратят работу и предпримут действия для защиты своих различных обеспеченных и необеспеченных требований, в то время как связующая компания, если таковая имеется, часто берет на себя ответственность за эту работу.Если это субподрядчик или поставщик материалов, непосредственный результат может быть не таким очевидным, но долгосрочное нарушение Проекта может быть столь же серьезным.

Любой, кто участвует в строительстве, должен иметь практическое знание закона о банкротстве и понимать, как банкротство может повлиять на проект и права на взыскание. И опасность банкротства возрастает по мере того, как в проект вовлекается все больше торговцев и других субъектов. Клиент однажды прокомментировал автору, когда он готовился выставить заявку на участие в торгах, что в течение двух месяцев у него будет более тридцати организаций, вовлеченных в проект, и что, если какая-либо из них «обанкротится», остальные двадцать восемь заплатят цену в размере задержка, замешательство и указание пальцем.Как я сказал ему, он, как Разработчик, должен минимизировать этот эффект и делать это заранее.

Читателю настоятельно рекомендуется сначала прочитать нашу веб-статью о банкротстве , а также Mechanics Liens , чтобы понять основы этого закона, прежде чем продолжить работу с этой статьей.

Эта статья должна сконцентрироваться на последствиях банкротства для строительного проекта и дать рекомендации тем организациям, которые обычно связаны с такими проектами, относительно того, как спасти проект… и сэкономить деньги, которые могут им причитаться по проекту.

СТРОИТЕЛЬНЫЕ ДОГОВОРЫ И БАНКРОТСТВО:

1 . ОПИСАНИЕ СТАТЬИ

Предположим, что девелопер или генеральный подрядчик закрывает свои двери в середине проекта? Или, если ваша компания является разработчиком, предположите, что главный проектировщик или ведущий подрядчик занимается проектированием / сборкой файлов проекта на случай банкротства. Может ли специалист по дизайну / консультант, работающий по контракту с организацией, подающей заявление о защите от банкротства, упаковать свое снаряжение и уйти с места работы или прекратить работу? Может ли консультант реализовать право удержания своих механиков в отношении владельца недвижимости, несмотря на то, что собственность теперь «принадлежит» Доверительному управляющему при банкротстве? Может ли консультант рассчитывать на выплату платежного залога банкрота?

Заявление о банкротстве одной из сторон строительного контракта создает серьезные проблемы, которые ставят под угрозу право другой стороны на оплату.Когда это происходит, сторона строительного контракта, не являющаяся должником, должна быть готова действовать.

Строительный бизнес нестабилен, и не имеет большого значения, хорошие времена или плохие. Основные подрядчики, консультанты, субподрядчики и владельцы недвижимости постоянно подают заявления о защите от банкротства. Это могут быть огромные компании, такие как Washington Group, International, Enron и PG&E, или небольшие семейные предприятия. Но независимо от того, насколько велико или мало банкротство, кредиторы, скорее всего, пострадают, потому что им редко выплачивают полную сумму.Все банкротства имеют волновой эффект; цель состоит в том, чтобы волны были как можно меньше.

Чтобы наилучшим образом защитить свои интересы, кредитор должен иметь некоторое представление о правах кредиторов и средствах правовой защиты. Эти знания позволяют кредитору распознавать, предвидеть и действовать в отношении проблем, возникающих при банкротстве.

В этой статье определены некоторые проблемы, возникающие при подаче заявления о банкротстве, а также шаги, которые может предпринять специалист / консультант по проектированию, субподрядчик, материальный работник или субконсультант для защиты своих интересов в контракте по проекту.

Во-первых, эта статья описывает процесс банкротства с общей точки зрения.

Во-вторых, в нем обсуждаются конкретные вопросы, связанные с банкротством собственников и простых капиталов, независимо от того, являются ли они проектными фирмами или подрядчиками по проекту «дизайн-строительство».

Эта статья не предназначена для исчерпывающего изучения данной темы и не может заменить хорошего юриста по вопросам банкротства. Его цель — позволить консультанту или подрядчику выявить проблемы, которые могут повлиять на контракт на строительство при подаче заявления о банкротстве.Это знание повышает вероятность того, что подрядчик будет лучше других кредиторов в борьбе за деньги.

2. КАК РАБОТАЕТ БАНКРОТСТВО

В общем, смотрите статью о банкротстве на нашей странице в Интернете. Для целей данной статьи это краткий обзор:

Обзор

Банкротство регулируется федеральным законом. Целью законов о банкротстве является равное отношение ко всем кредиторам, находящимся в аналогичном положении, чтобы один не получил более благоприятного отношения, чем другой.Это достигается либо посредством плана реорганизации, когда бизнес должника продолжает работать, либо путем ликвидации, когда управляющий банкротством собирает и ликвидирует активы для распределения среди кредиторов в соответствии с приоритетами, изложенными в Кодексе о банкротстве.

Несмотря на то, что существует несколько видов банкротств, два наиболее распространенных с участием владельцев недвижимого имущества и подрядчиков — это реорганизация по главе 11 и ликвидация по главе 7.

Цель реорганизации согласно Главе 11 — дать должнику передышку, чтобы он мог реорганизовать свои финансовые дела и вернуться к жизнеспособности и прибыльности.Цель ликвидации согласно главе 7 — собрать и превратить в наличные активы должника, из которых кредиторы получают выплаты. В целом, кредиторы более справедливы, когда должник находится в главе 11, чем в главе 7, потому что должник хочет продолжать вести дела со своими кредиторами. Это происходит только в том случае, если кредиторы получат деньги.

Банкротство обычно начинается с подачи должником заявления, списков активов и пассивов, отчета о финансовых делах должника и уплаты пошлины за регистрацию.При подаче заявления о банкротстве вводится судебный приказ о возмещении ущерба, который налагает и приостанавливает все действия против должника по взысканию долгов. «Автоматическое приостановление» также запрещает любые действия, которые могут отрицательно повлиять на имущество конкурсной массы. Например, если должник является владельцем участка проекта, кредитор не может зарегистрировать залоговое право механика или взыскание залога механика. Однако автоматическое приостановление не распространяется на поручителей, не являющихся должниками (например, поручителей), которым кредитор может требовать выплаты.

При подаче заявления о банкротстве создается «наследство», которое состоит из всего имущества должника. Именно из этого имущества выплачиваются кредиторы. Имущество недвижимости включает, помимо прочего, недвижимую и личную собственность, дебиторскую задолженность, интеллектуальную собственность, лицензии, роялти, претензии к другим лицам, варианты покупки, страховые полисы и незавершенные контракты на строительство.

В банкротстве Глава 7 должник не реорганизуется.Должник передает все активы, не освобожденные от налогов, управляющему банкротством, чья работа заключается в упорядочивании и ликвидации активов. Благодаря усилиям доверительного управляющего кредиторы получают выплаты в соответствии с иерархической схемой: обеспеченные кредиторы (имеющие законные права на определенный актив) получают свое обеспечение или выручку от его продажи; административные расходы (суммы, причитающиеся утвержденным судом юристам, бухгалтерам и другим специалистам, которые оказывали услуги после объявления о банкротстве) получают оплату; затем выплачиваются претензии по заработной плате до подачи заявления; затем уплачиваются предварительные налоги до подачи ходатайства; а затем выплачиваются общие необеспеченные кредиторы (продавцы, консультанты и другие специалисты, которые оказывали услуги до банкротства, но не получали зарплату, заявители претензий по телесным повреждениям и компании, выпускающие кредитные карты, ни одна из которых не имела законных прав на определенные активы).Если имущество остается доступным после выплаты этим кредиторам в полном объеме, акционеры получают деньги. Конечно, обычные необеспеченные кредиторы редко получают полную оплату.

В деле Глава 11 о банкротстве должник намеревается продолжать вести свой бизнес под надзором суда по делам о банкротстве. После подачи заявления о банкротстве должник становится «должником во владении» (также называемым «DIP»), потому что он остается во владении своими активами и бизнесом. Доверительный управляющий не назначается, если суд не установит, что DIP не действует должным образом.Комитет кредиторов обычно формируется из крупнейших необеспеченных кредиторов с целью наблюдения за бизнесом после подачи петиции и согласования плана реорганизации с DIP. Для вступления в силу план реорганизации должен быть утвержден судом по делам о банкротстве. Если согласованный план не может быть достигнут, DIP будет стремиться подтвердить план вопреки возражениям кредиторов. Если план должника не утвержден, кредитор или комитет кредиторов могут подать свой собственный план реорганизации должника и запросить одобрение этого плана в суде.В большинстве случаев, если план не будет в конечном итоге утвержден, судья по делам о банкротстве, скорее всего, преобразует дело в ликвидацию согласно главе 7.

После подтверждения план становится новым контрактом между DIP и его кредиторами и заменяет собой все предыдущие контракты. DIP теперь именуется «Реорганизованный должник». План обычно предусматривает выплаты необеспеченным кредиторам в течение нескольких лет, а также предусматривает средства правовой защиты, если реорганизованный должник не может произвести эти платежи.

Хотя описанная выше процедура главы 11 кажется логичной, печальный факт заключается в том, что большинство планов главы 11 терпят неудачу и в конечном итоге преобразуются в главу 7.Причина проста: банкротство не было вызвано кредиторами; это было вызвано банкротством, и довольно часто недостатки, которые привели к банкротству бизнеса, остаются связанными с бизнесом. Обычно это означает плохое руководство.

Большинство реорганизаций по главе 11 терпят неудачу, потому что бизнес просто не может поддерживать себя. Следовательно, большинство банкротств по главе 11 конвертируются в ликвидацию по главе 7, и кредиторы часто чувствуют себя хуже в преобразованной главе 11, чем они имели бы, если бы дело изначально было подано в соответствии с главой 7.

Для того, чтобы участвовать в любом распределении, кредитор, как правило, должен подать доказательство иска к указанной дате, называемой «Датой начала действия ». Требование представляет собой задолженность должника перед кредитором до подачи ходатайства и может включать условные требования, такие как убытки от задержки по еще не завершенному проекту. Обычно бланк доказательства иска кредиторам предоставляет суд по делам о банкротстве. Однако их можно найти на многих веб-сайтах, в том числе на некоторых веб-сайтах местных судов по делам о банкротстве.Правильно оформленное доказательство требования является доказательством prima facie действительности этого требования, что означает, что требование разрешено для целей распределения, если только управляющий банкротством или DIP не возражают против него. Для надлежащего оформления бланк подтверждения претензии должен быть правильно заполнен, подписан под страхом наказания за лжесвидетельство и сопровождаться всей подтверждающей документацией. После истечения срока судебного запрета кредитор не может без больших трудностей предъявить претензию по долгам до подачи ходатайства.

Претензия классифицируется как обеспеченная, административная, приоритетная необеспеченная или общая необеспеченная .

Обеспеченное требование — это требование, обеспеченное залогом или залогом в отношении определенного недвижимого или личного имущества. Возможно, наиболее распространенным примером обеспеченного требования является ипотека против проживания. В контексте строительства требование подрядчика, субподрядчика, специалиста по материалам или консультанта обеспечивается, если долг обеспечен залогом недвижимого имущества усовершенствованными механиками.

Приоритетное требование — это необеспеченное требование в отношении определенных невыплаченных заработных плат и пособий на сумму до 4650 долларов.00 на заявителя, определенные потребительские депозиты, алименты и алименты, а также некоторые налоги.

Общее необеспеченное требование — это все, что не обеспечено или не имеет приоритета. Торговая задолженность, такая как невыплаченные гонорары за профессиональные услуги или деньги, причитающиеся поставщику материалов, является типичным примером общего необеспеченного требования.

Незавершенные или исполнительные контракты

Когда подана реорганизация согласно Главе 11, должник не может выплатить кредиторам суммы, причитающиеся ему до подачи ходатайства по его контрактам, без постановления суда или подтвержденного плана реорганизации.План реорганизации обычно не утверждается в течение года и более. Этот запрет может вызвать серьезное финансовое бремя для всех других сторон, участвующих в строительном проекте, которым могут быть должны сотни тысяч долларов, когда должник заявляет о банкротстве, или которые зависели от результатов деятельности банкрота. Хуже того, если есть Запланированная Глава 11, другим Сторонам будет нелегко просто проигнорировать банкрота и продолжить работу, как если бы ее не существовало. В самом деле, это может привести к судебному разбирательству, потому что это ставит под угрозу стоимость контракта должника, который является активом конкурсной массы.Это верно, даже если в контракте предусмотрено, что контракт прекращается в случае подачи заявления о банкротстве. Оговорки о прекращении банкротства не подлежат исполнению.

Таким образом, любая другая сторона по контракту на строительство должна сначала получить одобрение суда по делам о банкротстве, прежде чем она сможет прекратить работу с банкротом или прекратить свои услуги.

Строительные контракты — это « исполнительных контракта ». Кодекс о банкротстве разрешает управляющему банкротством или собственнику-должнику принять или отклонить исполнительный договор.До подтверждения плана реорганизации (что может произойти через много месяцев или даже лет) должник во владении должен решить,

примет на себя или отклонит исполнительный контракт, если другая сторона контракта не потребует, чтобы суд по делам о банкротстве принудил должника принять решение раньше. В любом случае суд, скорее всего, предоставит должнику во владение достаточное количество времени, поскольку решения о допущении или отклонении могут иметь серьезные финансовые последствия для реорганизации должника.

Кодекс о банкротстве не определяет термин «исполнительный». Определение, общепринятое судами по делам о банкротстве, — это «[] договор, по которому обязательства как банкрота, так и другой стороны договора пока не выполнены, что невыполнение любой из них будет представлять собой существенное нарушение, оправдывающее исполнение обязательств. Другие.» Было много споров по поводу значения этого определения, но большинство контрактов являются исполнительными контрактами.

Исполнительные контракты важны в деле о банкротстве, поскольку они могут быть либо значительным активом, либо значительным обязательством.В целом, если договор имеет ценность для недвижимости, это считается предполагаемым. (Однако нельзя заключать определенные исполнительные контракты. Они не обсуждаются в этой статье.) Если это представляет собой обязательство по отношению к имуществу, оно будет отклонено. Как правило, суд по делам о банкротстве должен одобрить любое предположение или отклонение исполнительного контракта.

В контексте ликвидации согласно Главе 7 маловероятно, что управляющий банкротством примет на себя контракт на строительство. Скорее всего, должник уже допустил дефолт по контракту до банкротства, а другая сторона контракта имеет права на зачет сумм, причитающихся с конкурсной массы.У конкурсного управляющего по главе 7 вряд ли будут силы или финансовые возможности для завершения незавершенной работы. Следовательно, другая сторона строительного контракта должна будет нанять кого-нибудь для выполнения работы, обычно по цене, намного превышающей первоначальную контрактную цену. В этих обстоятельствах конкурсный управляющий не получает денежной выгоды от заключения строительного контракта.

Решение принять или отклонить исполнительный договор может иметь серьезные последствия для конкурсного управляющего или должника.Если договор отклоняется, конкурсная масса теряет все преимущества, которые она имела по договору, и несет ответственность за весь ущерб, причиненный отказом, который считается нарушением договора. Однако Кодекс о банкротстве предусматривает, что любые убытки, вызванные отклонением исполнительного договора, рассматриваются как общее необеспеченное требование до подачи ходатайства. Если договор заключен, конкурсная масса сохраняет преимущества, которые она имеет по договору, но также принимает на себя все обязательства, которые она несет по договору.Чтобы принять договор, управляющий банкротством или владелец должника должны устранить все дефолты, допущенные до банкротства, и продолжить его выполнение. Если доверительный управляющий или должник нарушает договор после его принятия, возникшие убытки становятся административными расходами с более высоким приоритетом, чем требования до подачи ходатайства.

3. ЛУЧШЕЕ РЕШЕНИЕ: ЗАЩИЩАЙТЕ СВОЕ ОБЪЯВЛЕНИЕ, ПРЕКРАТИТЕ УВЕДОМЛЕНИЕ ИЛИ ЗАЩИЩАЙТЕ ПРАВА.

Как подробно обсуждалось в нашей статье о залоге Mechanics ‘, вся цель серии законодательных актов, создавших уникальную схему защиты кредиторов в соответствии с законами об удержании, заключалась в том, чтобы позволить относительно нефинансируемым организациям работать в контексте строительства, которое часто требовало предоставления значительного кредита.

Таким образом, неудивительно, что законы о залоге действительно обеспечивают значительную защиту сторон в контексте строительства, включая защиту от многих проблем банкротства. Залоги механиков защищают консультантов, подрядчиков, поставщиков материалов и арендодателей оборудования от неуплаты за товары или услуги, и, если они должным образом усовершенствованы, повышают до обеспеченный статус их требований об оплате, когда владелец недвижимости заявляет о банкротстве. Законы о залоговом удержании механиков очень технические, и право удержания может быть потеряно, если консультант не соблюдает в точности закон о залоговом удержании механика.

Каждый штат предоставляет право на удержание механиков тем, кто вносит свой вклад в частную работу по усовершенствованию. Залог механиков дает им законное право удержания в отношении недвижимого имущества, на которое консультант, подрядчик, поставщик материалов или арендодатель оборудования предоставил материалы или рабочую силу. Залоговое право механика дает правообладателю изъять залог. Размер залога — это стоимость предоставленных материалов или рабочей силы.

Помимо стандартных прав механического удержания, которые применяются к строящимся проектам, в некоторых штатах профессионалы-проектировщики также имеют предусмотренные законом права удержания для обеспечения оплаты своих услуг до начала строительства.Залог взимается в размере вознаграждения дизайнера за любые услуги, оказанные до начала работ по усовершенствованию, или разумной стоимости этих услуг, в зависимости от того, что меньше. Залог профессионалов в области дизайна применяется так же, как и залогового права механиков. Опять же, это техническая область, и специалисту по дизайну следует проконсультироваться с юристом, прежде чем принимать решение о дальнейших действиях.

Кроме того, требование к Поручителю на работу, такое как залог платежа, разрешается после предоставления освобождения от автоматического приостановления, как и требование на должным образом оформленном уведомлении о прекращении.Однако во всех таких случаях требуется освобождение от моратория, и к нему следует незамедлительно обращаться, чтобы избежать потери прав из-за жестких сроков, часто накладываемых на такие строительные средства правовой защиты. Опять же, получите хорошую юридическую консультацию и получите ее быстро.

Некоторые консультанты считают «непрофессиональным» предъявление залоговых требований механикам по проектам и, следовательно, ставят себя в невыгодное положение по сравнению с другими кредиторами, когда им не платят. У подрядчиков, похоже, нет проблем с отстаиванием своих прав, и поэтому они часто находятся в более выгодном положении, особенно при подаче заявления о банкротстве.

Автоматический фиксатор

Как упоминалось ранее, подача заявления о банкротстве немедленно налагает положения об автоматическом приостановлении действия § 362 (a) Кодекса о банкротстве, которые прекращают усилия по взысканию и взыскания права выкупа, а также не позволяют кредиторам удовлетворять свои требования за счет других кредиторов. Таким образом, если подрядчик, субподрядчик, материальный человек или консультант подает прошение о банкротстве, истец не может требовать оплаты за услуги до банкротства, подавать иск или приводить в исполнение судебное решение, вынесенное до подачи заявления о банкротстве.Если владелец собственности заявляет о банкротстве, консультант или субконсультант не может требовать оплаты за услуги или товары до банкротства, регистрировать залоговое право механика или лишать права удержания механика.

Автоматическое приостановление не останавливает и не мешает кредитору преследовать третьих лиц, не являющихся должниками. Таким образом, истцы могут принять меры для взыскания с гаранта обязательства должника. Следовательно, где

проект связан, заявитель, имеющий деньги от связанного подрядчика, как правило, может требовать выплаты из гарантийного залога, выпущенного третьей стороной, чтобы гарантировать выполнение подрядчиком своих контрактов.Это связано с тем, что облигация не является собственностью недвижимого имущества, поскольку облигация предназначена для третьих лиц, бенефициаров облигации. Однако, прежде чем принимать меры против поручительства, кредитор должен подтвердить, что юрисдикция, в которой возбуждено дело о банкротстве, рассматривает поручительства как имущество, не являющееся недвижимым имуществом.

Процедура автоматического нахождения в суде по делам о банкротстве потребует юридической консультации, но в целом, если кредитор предпринял все необходимые и надлежащие шаги до момента подачи заявления о банкротстве, этот кредитор может подать уведомление о совершенстве или Уведомление о продолжении совершенствования в соответствии с § 546 (b) Кодекса о банкротстве, которое действует для защиты прав кредитора на удержание.Таким образом, если при подаче заявления о банкротстве время для регистрации залогового права механика или начала действия по лишению права удержания механика еще не истекло, подача соответствующего уведомления в суд по делам о банкротстве сохраняет права залога кредитора.

Автоматическое приостановление не препятствует взысканию взыскания с имущества, которое не является собственностью поместья. Это означает, что если главный консультант или подрядчик заявляет о банкротстве, истец может приступить к обращению взыскания на залоговое право механика в отношении недвижимого имущества владельца, поскольку недвижимое имущество не является собственностью конкурсной массы. Тем не менее, если должник может доказать, что обращение взыскания отрицательно повлияет на его способность к реорганизации, судья может запретить обращение взыскания.

4. ОПАСНОСТЬ: СИЛА ДОВЕРИЯ ОТВЕТИТЬ ДЕНЬГИ НАЗАД.

Несанкционированные или льготные переводы .

Кодекс о банкротстве разрешает доверительному управляющему (и должнику, находящемуся во владении согласно Главе 11) взыскивать в пользу всех кредиторов определенные платежи, произведенные должником конкретным кредиторам.Двумя наиболее распространенными примерами таких платежей являются несанкционированные переводы после подачи петиции и льготные переводы.

Кодекс о банкротстве § 549 позволяет управляющему избежать перевода, произведенного должником после банкротства, который не осуществляется в ходе обычной деятельности, не разрешен Кодексом о банкротстве или не санкционирован судьей по делам о банкротстве. Термин «передача» имеет широкое толкование и включает оплату поставленных товаров или оказанных услуг. Предоставление обеспечения долга также является «переводом».«

При реорганизации согласно Главе 11 владелец-должник не может платить истцам за выполненные до подачи ходатайства работы или поставленные поставки, если только оплата не производится в соответствии с утвержденным планом реорганизации или не предполагается договор. При определенных обстоятельствах владелец-должник будет добиваться одобрения суда по делам о банкротстве, чтобы разрешить ему оплатить обязательства перед подачей заявления перед «критически важными поставщиками», которые, по мнению должника, имеют жизненно важное значение для реорганизации и продолжения деятельности должника.В противном случае должник будет утверждать, что поставщики откажутся выполнять дальнейшую работу для должника, что поставит под угрозу его способность завершить проекты или выиграть тендер на новую работу.

Если оплата производится чеком, «перевод» происходит, когда банк принимает к оплате чек. Поэтому рекомендуется депонировать чеки сразу после их получения. Если плательщик испытывает финансовые затруднения, ожидание депонирования чека может привести к отмене чека после подачи заявления о банкротстве. После этого доверительный управляющий может получить платеж обратно.

Еще один закон, обычно используемый доверительным управляющим для внесения активов в конкурсную массу, — это § 547 Кодекса о банкротстве, который разрешает управляющему избегать любых «льготных платежей » . Платеж называется «льготным», потому что один кредитор «предпочтительнее» по сравнению с другими кредиторами. На практике предпочтение представляет собой платеж, произведенный должником кредитору вне рамок обычной деятельности в течение девяноста дней до подачи заявления о банкротстве. Таким образом, если консультант получает платеж по просроченным счетам или предпринимает какие-либо усилия по взысканию платежей для получения платежа, эти платежи, возможно, придется вернуть доверительному управляющему.

Чтобы взыскать перевод, которого можно избежать, доверительный управляющий должен подать иск в суд по делам о банкротстве, который называется «состязательным разбирательством ». Иск инициируется подачей жалобы, после чего повестка и жалоба вручаются ответчику. В суде по делам о банкротстве, в отличие от судов штата или федеральных округов, повестка и жалоба вручаются путем отправки их ответчику почтой первого класса. Доверительный управляющий не обязан лично обслуживать ответчика. Следовательно, если вы получите по почте какие-либо юридические документы от управляющего банкротством или должника, не игнорируйте их, а обратитесь к своему адвокату. В противном случае вам может не повезти.

В общем контексте торгового долга, один из способов избежать получения платежа, которого можно избежать, — это потребовать платежа от C.O.D. кассовый чек об оказанных услугах или поставленных товарах. Эти способы оплаты не считаются преференциальными, а скорее одновременными обменами, которые не подлежат восстановлению со стороны доверительного управляющего.

При работе со строительным контрактом один из способов избежать требования оплаты от доверительного управляющего — это потребовать совместных проверок. Если другая сторона в совместном чеке заявляет о банкротстве, сторона, не являющаяся банкротом, может убедить судью по банкротству в том, что весь платеж был «целевым», то есть предназначен для стороны, не являющейся должником, а не для должника. Таким образом, платеж не включает какую-либо собственность должника и не может представлять собой перевод, которого можно было бы избежать.

Если истец освобождает залоговое право механика в обмен на оплату, передачи, которой можно было бы избежать, при условии, что должник владеет недвижимым имуществом, на которое закреплено право удержания, и есть доля в недвижимом имуществе.Передачу нельзя избежать, потому что должник получает «новую стоимость» за платеж в виде освобождения от залога, что дает должнику больше акций в недвижимом имуществе. Тем не менее, вопрос о том, защищает ли освобождение от права совершенствования залогового права механика кредитора от действия преференции , остается открытым.

Залог механика, который был должным образом усовершенствован в течение периода преференции, не может быть атакован как преференциальный перевод, потому что создание установленного законом залогового права не является преференцией. Следовательно, истец должен рассмотреть возможность регистрации залогового права механика как можно скорее, даже если это может произойти в течение девяноста дней после банкротства.

Запись залога механиков — хорошее дело. Залог механика не может быть предпочтением, но это может быть несанкционированная передача после подачи петиции. А у кредитора будет обеспеченное требование по делу о банкротстве.

5. ЗАКЛЮЧЕНИЕ: ДВИГАЙТЕСЬ БЫСТРО И УЛУЧШАЙТЕ СВОИ ПРАВА LIEN, ОБЛИГАЦИИ И СТОП-УВЕДОМЛЕНИЯ.

Заявление о банкротстве владельцем, консультантом, подрядчиком или субподрядчиком создает множество проблем, многие из которых носят технический характер. Когда кредитор получает уведомление или ему становится известно о возбуждении дела о банкротстве, он должен немедленно прекратить любую деятельность по взысканию долгов. Подрядчик, субподрядчик, материальный работник или консультант не должны покидать стройплощадку без предварительного получения освобождения от автоматического приостановления действия контракта на строительство или получения постановления от суда по делам о банкротстве, вынуждающего должника принять или отклонить контракт на строительство.

Если должник принимает на себя это, должник должен выплатить консультанту всю задолженность. Если должник отклоняет договор на строительство, консультант может прекратить работу, не опасаясь нарушения договора. Претензии

Сроки

жесткие и негибкие, и их несоблюдение может поставить под угрозу ваше право на получение любого платежа. По этим причинам, когда сторона текущего строительного проекта становится вовлеченной в дело о банкротстве, вам действительно необходимо немедленно проконсультироваться со своим адвокатом и быстро защитить себя.

В целом, возможно, можно было бы вспомнить слова лорда Нельсона, который, инструктируя своих капитанов о соответствующей тактике в следующем военно-морском сражении, просто сказал: «Если вы сомневаетесь, вы не ошибетесь, сблизившись с противником». В конструкции это можно перефразировать: «Если вы сомневаетесь, вы не сильно ошибетесь, усовершенствовав все свои права залога, прекратите уведомление и права залога и немедленно обратитесь к своему адвокату».

Заявка на

«Преследующая лошадь» — Обзор, как это работает, процедура торгов

Что такое заявка на «Преследующую лошадь»?

В делах о банкротстве под заявлением о преследовании понимается сделка с потенциальным покупателем, скрытая от общественности, кредиторов и судов.Обычно, когда компания готовится подать заявление о банкротстве, она выбирает юридическое лицо из пула заинтересованных участников торгов, чтобы сделать первую заявку на покупку активов компании. Выбранный участник торгов устанавливает темп для других участников торгов, так что другие участники торгов не могут предлагать цену ниже закупочной цены.

Термин «преследующая лошадь» заимствован у охотников и использовался для описания сценария, когда охотники прятались за своими лошадьми, приближаясь к добыче.

Обанкротившаяся компания может добиться эффективной реструктуризации своих финансовых активов, продав большую часть своих активов.Поэтому компания использует ставку «преследующей лошади», чтобы обеспечить более высокие ставки на аукционе. Преследующая ставка становится наивысшей начальной ставкой, устанавливая минимальную цену, которую другие участники торгов не могут перебить.

Взамен предлагая самую высокую начальную ставку, участник торгов, предлагающий преследующую лошадь, получает различные стимулы, такие как плата за разрыв. Комиссия за разрыв Плата за разрыв, также называемая комиссией за прекращение, — это штраф, который уплачивается при сделках слияния и поглощения, если продавец отказывается от сделки.Комиссия требуется для компенсации первоначальному покупателю времени и ресурсов, потраченных на переговоры по сделке. и возмещение расходов. Стимулы могут помочь компании получить более выгодное первоначальное предложение до проведения аукциона.

Резюме

Ставка «преследующая лошадь» — это первая ставка, которая предлагается обанкротившейся компании до проведения открытого аукциона.
Преследующая заявка действует как резервная заявка, так что конкурирующие участники торгов не могут перебить первоначальную ставку.
Как первый претендент на активы обанкротившейся компании, участник торгов получает возмещение расходов и плату за закрытие сделки.

Как работает ставка «Преследующая лошадь»

Перед продажей активов на аукционе должник должен сначала получить согласие суда по делам о банкротстве на начало продажи. После того, как суд по делам о банкротстве одобряет аукцион, должник заключает обязательное соглашение о преследовании с первым заинтересованным покупателем, который устанавливает минимальную цену для других участников торгов.Первый участник торгов обеспечивает возможность проведения комплексной проверки Должная осмотрительность Должная осмотрительность — это процесс проверки, расследования или аудита потенциальной сделки или инвестиционной возможности для подтверждения всех соответствующих фактов и финансовой информации, а также для проверки всего остального, что было затронуто в ходе слияния и поглощения. сделка или инвестиционный процесс. Due Diligence завершается перед закрытием сделки. о должнике и его активах, чтобы определить, является ли сделка жизнеспособной и лучшей ценой, которую нужно заплатить за активы.

В зависимости от ставок, полученных на аукционе, преследующая лошадь будет считаться победителем, если полученные ставки ниже ставки преследующей лошади или если не было получено ни одной ставки.Однако, если на аукционе выставлены более высокие ставки, должник может выбрать ту ставку, которая предлагает наивысшую цену за активы. В таком сценарии должник может предложить участнику аукциона согласованную плату за разрыв, чтобы компенсировать им убытки, понесенные в процессе аукциона, обычно от 1% до 3% от окончательной цены покупки.

Процедура торгов для ставки на преследующую лошадь

В большинстве случаев процедуры торгов дают участнику торгов на аукционе, предлагающему преследующую лошадь, дополнительное преимущество перед другими участниками торгов.В то время как комитет кредиторов, назначенный попечитель и суд могут возражать против определенных условий процедур торгов, участник торгов, преследующий лошадь, может сделать процесс торгов выгодным для себя.

Это может повлиять на некоторые компоненты процесса торгов в свою пользу, и другие участники торгов, участвующие в процессе, должны будут следовать инструкциям. Претенденты также должны предоставить доказательства своих финансовых возможностей и внести добросовестный депозит.

При обсуждении процедур торгов участник торгов, преследующий лошадь, может согласовывать условия, которые удерживают конкурирующих участников торгов от предложения более низких ставок, чем те, которые уже представлены должнику.Некоторые из аспектов, на которые может повлиять преследующий участник торгов, включают:

Минимальные суммы перекупленности
Разделение активов на лоты ставок
График процесса торгов
Когда заявка соответствует требованиям для участия
Независимо от того, проходит ли аукцион или открытый
Раскрытие конкурирующих предложений участнику торгов, использующему преследующую лошадь

Преимущества ставок преследующей лошади

1. Плечо по сравнению с другими участниками торгов

Преследующая лошадь получает возможность обсудить условия продажи, т.е.е. юридические и финансовые условия по сравнению с другими участниками торгов, которые заключают соглашение, по которому уже ведутся переговоры с другой стороной. Претендент на скачущую лошадь может выбрать конкретные активы и обязательства, которые он хочет приобрести, и обсудить заявления и гарантии. Ответы и гарантии. Ответы и гарантии относятся к заявлениям о фактах, которые продавец делает в рамках попытки убедить покупателя приобрести его бизнес. Каждая из сторон транзакции полагается на другую, чтобы предоставить правдивую информацию о транзакции.Продавец гарантирует, что бизнес стоит вложенных средств, а также расторжения договора.

2. Возможность проведения комплексной проверки

Как первый участник торгов, участник торгов, преследующий лошадь, получает возможность провести комплексную проверку перед другими конкурирующими участниками торгов. Преследующая лошадь получает возможность ознакомиться с финансовыми отчетами компании, поговорить с руководством и сотрудниками и, при необходимости, подать заявку на получение разрешения регулирующих органов. Такая возможность также позволяет им привлекать кредиторов, поставщиков и крупных клиентов, чтобы гарантировать, что они одобрят предложение.

3. Защита торгов

Претендент-лошадь извлекает выгоду из защиты торгов за расходы, понесенные в качестве первого участника торгов. Он может получить плату за разделение и возмещение расходов, связанных с наймом юридических и финансовых консультантов, проведением комплексной проверки и другими расходами, понесенными до того, как аукцион станет публичным. Расходы возмещаются должником и конкурсной массой, но при условии одобрения суда по делам о банкротстве.

Ограничения на участие в торгах с преследованием

1.Риск приобретения менее ценных активов

Соглашаясь установить минимальную цену, участник торгов соглашается купить активы должника, даже если стоимость активов упадет ниже покупной цены в процессе аукциона. Пока суд по делам о банкротстве одобряет соглашение о преследовании лошади, соглашение является обязательным для всех сторон, и будет трудно пересмотреть соглашение или отказаться от него.

2. Ставка на преследующую лошадь может проиграть на аукционе

Преследующая лошадь устанавливает минимальную цену для других участников аукциона.Однако первоначальная ставка может быть перебита конкурирующими участниками торгов, и преследующая лошадь может пропустить приобретение. Тем не менее, преследующая лошадь все равно получит возмещение затрат, понесенных в процессе, при условии одобрения суда по делам о банкротстве.

Дополнительные ресурсы

CFI является официальным поставщиком глобальной страницы программы коммерческого банковского и кредитного аналитика (CBCA) ™ — сертификата CBCAGet CFI CBCA ™ и получения статуса коммерческого банковского и кредитного аналитика.Зарегистрируйтесь и продвигайтесь по карьерной лестнице с помощью наших программ и курсов сертификации. программа сертификации, призванная помочь любому стать финансовым аналитиком мирового уровня. Наша миссия — помочь вам продвинуться по карьерной лестнице, и с учетом этой цели дополнительные ресурсы, указанные ниже, будут вам очень полезны:

Глава 11 Банкротство Глава 11 Банкротство Глава 11 представляет собой юридический процесс, который включает реорганизацию долгов и активов должника. Он доступен для частных лиц, партнерств, корпораций
Go Shop PeriodGo-Shop Period Период посещения магазина — это положение в соглашении о слияниях и поглощениях, когда целевой компании разрешается искать конкурирующее предложение
Враждебная ставка Хостелская ставка Враждебная ставка является тип предложения о поглощении, при котором приобретающая компания представляет тендерное предложение непосредственно акционерам на покупку их акций
Типы комплексной проверкиТипы комплексной проверки Одним из наиболее важных и длительных процессов в сделке слияния и поглощения является комплексная проверка.Процесс должной осмотрительности — это то, что покупатель проводит для подтверждения правильности требований продавца. Потенциальная сделка M&A включает несколько видов комплексной проверки.

Определение тендерного предложения по выплате долга

Что такое тендерное предложение по выплате долга?

Предложение долгового тендера — это когда компания погашает все или часть своих непогашенных облигаций или других долговых ценных бумаг. Это достигается путем предложения держателям долговых обязательств выкупить заранее определенное количество облигаций по определенной цене и в течение определенного периода времени.

Компании могут использовать тендерное предложение по займу в качестве механизма реструктуризации или рефинансирования капитала. Это похоже на предложение о продаже акций, когда фирма предлагает акционерам выкупить акции компании.

Ключевые выводы

Предложение по долговым торгам — это публичное обращение к держателям облигаций компании с просьбой продать свои облигации или долговые ценные бумаги по определенной цене и в течение определенного периода времени.
Компании будут рассматривать тендерное предложение по долговым обязательствам при падении процентных ставок, в результате чего стоимость заимствования будет дешевле, чем содержание старых облигаций с более высокими фиксированными купонами.
Тендерное предложение может быть сделано наличными или путем обмена старых облигаций на новые выпущенные долговые ценные бумаги эквивалентной стоимости.

Общие сведения о тендерных предложениях по выплате долга

Когда компания выпускает долговые обязательства, такие как облигации, она получает ссуду на капитал от инвесторов, которые ее покупают. Чтобы компенсировать этим кредиторам заемные средства, эмитент обычно будет регулярно выплачивать проценты или купонные выплаты держателям долга в дополнение к обещанию выплатить основную сумму при наступлении срока погашения облигации.

Выплаты по процентам, которые часто являются фиксированными, представляют собой стоимость долга для эмитента. Возможно, что преобладающие процентные ставки в экономике изменятся в течение срока действия облигации. Когда процентные ставки увеличиваются, стоимость существующих облигаций будет уменьшаться, поскольку купонная ставка будет ниже, чем преобладающая процентная ставка. Точно так же, когда процентные ставки в экономике уменьшатся, эмитенты будут вынуждены платить более высокие купонные ставки, прикрепленные к облигации, если они не реструктурируют свои долговые ценные бумаги.

Один из методов реструктуризации долга с целью использования более низких затрат по займам — это предложение держателям облигаций на тендере. Иными словами, эмитенты корпоративных облигаций обращаются к предложениям по долговым торгам как способу устранения или сокращения чрезмерно заемных, рискованных или дорогостоящих структур капитала.

Хотя тендерные предложения дают много преимуществ, есть некоторые недостатки. Тендерное предложение может быть дорогостоящим и трудоемким процессом, поскольку депозитарные банки проверяют выставленные на торги облигации и производят платежи от имени кредиторов.

Виды оферт на тендерных торгах

Конкурсное предложение по долговым обязательствам — это возможность для корпоративного эмитента погасить свои существующие облигации по цене ниже первоначальной номинальной стоимости и, следовательно, снизить связанные с этим расходы на выплату процентов. В этом случае компания делает предложение выкупа всех или части долговых ценных бумаг, находящихся в обращении, у держателей облигаций в обмен на денежные средства или путем их обмена на вновь выпущенные долговые ценные бумаги.

Денежное предложение

Когда корпоративный эмитент делает предложение о денежном торге, он делает публичное предложение о покупке некоторых или всех своих выпущенных долговых ценных бумаг.Фирма с высокой долей заемных средств может пожелать использовать свою нераспределенную прибыль для выкупа облигаций, чтобы снизить отношение долга к собственному капиталу (D / E). Это даст компании больший запас прочности от банкротства, поскольку компания будет платить меньше процентов.

Ценные бумаги, принятые в тендерном предложении, обычно приобретаются, списываются и аннулируются компанией-эмитентом и больше не будут оставаться невыполненными обязательствами в финансовой отчетности.

Предложение обмена долга

Между тем компания, не имеющая доступа к денежным средствам, необходимым для размещения денежного тендерного предложения, может сделать предложение держателям своих непогашенных долговых ценных бумаг, согласившись обменять недавно выпущенные долговые обязательства на непогашенные долговые ценные бумаги.Условия вновь выпущенного долга обычно более благоприятны для компании-эмитента.

Требования к оферте на тендерную задолженность

Предложения по торгам и обмену долговых ценных бумаг регулируются правилами тендерного предложения, изложенными в Положении 14E Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) в соответствии с Законом США о фондовых биржах 1934 года.

Правило 14E запрещает покупки и продажи на основе существенной закрытой информации. Он также требует, чтобы тендерное предложение оставалось открытым в течение как минимум 20 рабочих дней с момента открытия и 10 рабочих дней с момента уведомления об изменении процентной доли запрашиваемых ценных бумаг, предлагаемого вознаграждения или комиссионного вознаграждения дилера.

Предложение по размещению долга действует ограниченное время. Кроме того, предложение о покупке облигаций устанавливается по цене выше текущей рыночной стоимости, но ниже номинальной стоимости облигаций. Поскольку разрешен выкуп только минимальной суммы облигаций, инвесторы не могут вести переговоры об условиях тендерного предложения по долговым обязательствам.

Пример предложения по размещению долга

6 октября 2016 г. Walmart Inc. (WMT) инициировала тендерное предложение по выплате долга наличными для покупки определенных непогашенных долговых ценных бумаг на сумму до 8 500 000 000 долларов в попытке сократить общие процентные расходы.Срок действия предложения истек 3 ноября 2017 года.

Пять вещей, о которых следует подумать — покупка активов у проблемных компаний

Падение цен на нефть, начавшееся 6 марта, кажется сильным ударом для нефтегазовой отрасли после снижения цен и рыночных волнений в результате COVID-19. Однако для тех, у кого есть капитал, который можно потратить, это откроет возможности для приобретения активов и проблемных компаний (включая приобретение пакетов активов, приобретение компаний и частные транзакции).Ниже мы выделяем пять вещей, о которых следует подумать в связи с приобретением активов у проблемных компаний. Наша команда по энергетике имеет большой опыт в этих вопросах и предлагает возможность обсудить их с вами и ответить на конкретные вопросы, которые могут у вас возникнуть.

Многоступенчатый аукцион

Процесс продажи в соответствии с разделом 363 Кодекса о банкротстве обычно включает два этапа аукциона. Первоначально выбранный претендент на активы обанкротившейся компании, известный как претендент на приземляющуюся лошадь, соглашается установить минимальную цену, обеспечивающую минимальное возмещение для кредиторов.После этого заинтересованные стороны делают ставки против преследующей лошади. Взамен преследующая лошадь обычно получает одобренные судом меры защиты заявок, включая плату за разделение и возмещение расходов, которые компенсируют преследующей лошади ее альтернативные издержки и стоимость, предоставленную в счет банкротного имущества, если ставка преследующей лошади побудит более высокие или лучшие ставки. Следовательно, участник торгов, преследующий лошадь, должен учитывать риск быть переброшенным на аукционе при обсуждении условий договора купли-продажи, максимизировать объем защиты своих предложений и гарантировать, что любые одобренные судом процедуры торгов являются столь же благоприятными для его предложения. насколько возможно.

Влияние кредитора на переговоры

Суд по делам о банкротстве должен одобрить договор купли-продажи в связи с покупкой активов у должника. В связи с этим суд по делам о банкротстве имеет широкие полномочия по рассмотрению возражений кредиторов продавца, в том числе тех, кто имеет залоговое право на рассматриваемые активы, тех, кто удерживает блокирующие долговые позиции на условиях любого плана Главы 11, и любых кредиторов DIP после подачи ходатайства, которые в противном случае иметь право на материальное согласие.В результате покупатель должен учитывать, как кредиторы продавца могут отреагировать при согласовании условий договора купли-продажи. В некоторых случаях ведение прямых переговоров с такими кредиторами на условиях плана Главы 11 может минимизировать публичную конкуренцию и иным образом улучшить положение потенциального покупателя. В любом случае покупатель должен структурировать свою заявку так, чтобы максимально увеличить степень, в которой он может приобретать активы, свободные от залогов, требований и других обязательств продавца в соответствии с разделом 363 (f) Кодекса о банкротстве.

Исполнительные договоры, затраты на «устранение» и согласие на уступку уступок

«Исполнительный договор» — это договор, по которому неисполненные обязательства остаются с обеих сторон, так что любая из сторон будет освобождена от исполнения, если другая сторона нарушит свои оставшиеся обязательства. Раздел 365 Кодекса о банкротстве предоставляет должнику возможность отклонить, принять или принять и уступить свои исполнительные контракты в случае банкротства. Многие контракты, обычно заключаемые в нефтегазовой отрасли, в том числе соглашения о совместной деятельности, контракты с поставщиками, соглашения о передаче в собственность и промежуточные соглашения, могут квалифицироваться как исполнительные контракты в соответствии с Кодексом о банкротстве.Следовательно, для покупателя важно определить существенные контракты, которые могут квалифицироваться как исполнительные контракты, и своевременно указать должнику на те исполнительные контракты, которые будут приняты должником и переданы покупателю в ходе процедуры банкротства. Этот процесс обычно рассматривается в любом договоре купли-продажи, а также в заявлении о продаже и соответствующих постановлениях, предлагаемых в суд по делам о банкротстве.

Для того, чтобы продавец принял на себя и переуступил любой исполнительный договор, он должен исправить любые дефолты в отношении такого исполнительного контракта.Размер и распределение ответственности по оплате таких «затрат на лечение» является ключевым фактором при покупке активов в рамках процедуры банкротства. Хотя технически расходы по устранению дефектов ложатся на продавца, покупатель может увеличить стоимость своего предложения, приняв на себя все или часть из них.

Хотя согласие на уступку положений в нефтегазовых контрактах обычно имеет исковую силу за пределами банкротства, они могут быть лишены исковой силы в соответствии с разделом 365 (f) (1) Кодекса о банкротстве.Раздел 365 (f) (1) предусматривает, что доверительный управляющий может уступить исполненный договор или договор аренды, срок действия которого еще не истек, «несмотря на положение в принудительном договоре или договоре аренды, срок действия которого еще не истек,… которое запрещает, ограничивает или обусловливает уступку такого договора или аренды». Обратите внимание, что это положение о безопасной гавани применимо только к договорам и договорам аренды с не истекшим сроком, которые квалифицируются как договоры с исполнением и недоступны в отношении согласия на положения о переуступке в договорах аренды нефти и газа в Техасе и других юрисдикциях, где договоры аренды нефти и газа не считаются договорами с исполнением.

Компенсация после закрытия и обязательства по прибылям и убыткам

После продажи активов в рамках процедуры банкротства продавец, скорее всего, вскоре после этого распределит выручку от продажи и останется неплатежеспособным или, если возможно, прекратит свою деятельность. В результате заверения и гарантии продавца в договоре купли-продажи обычно не остаются в силе после закрытия, а обязательства продавца по возмещению ущерба после закрытия часто очень ограничены.

Кодекс о банкротстве требует, чтобы все административные иски были оплачены в полном объеме.Соответственно, вопрос о том, имеют ли претензии по подключению и оставлению права на административный приоритет, и сторона, ответственная за обязательства по подключению и оставлению, является ключевым моментом при покупке активов в рамках процесса банкротства. Ответ в значительной степени требует анализа отдельных штатов и, следовательно, важно, чтобы стороны рассмотрели в договоре купли-продажи вопросы распределения закупорки и ликвидации, а также других экологических обязательств. Понимание способности или неспособности должника отказаться от активов с обязательствами по прибылям и убыткам, превышающими рыночную стоимость, также может предоставить покупателю дополнительный рычаг.

Сделки во внесудебном порядке

Покупка активов у проблемного продавца вне рамок банкротства представляет другие возможности и риски. С одной стороны, внесудебные сделки, как правило, менее подвержены конкуренции и публичному раскрытию. Однако, если продавец потенциально неплатежеспособен, но все же желает совершить сделку, покупатель должен учитывать риск последующих возражений со стороны кредиторов (или конкурсного управляющего), чтобы отменить сделку купли-продажи или иным образом получить возврат стоимости у покупателя.В нынешней атмосфере нестабильности и бедствий не следует упускать из виду этот риск. В некоторых случаях проведение транзакции в рамках структурированного кейса по главе 11 — лучший способ снизить риски возврата, выполнить с большей уверенностью и максимизировать степень, в которой продажа свободна и свободна от обязательств продавца. В других случаях, особенно когда кредиторов мало и они тактично участвуют в процессе продажи, внесудебный подход может быть эффективной стратегией минимизации конкуренции и транзакционных издержек.

Заключение

Вышеупомянутое включает некоторые ключевые вопросы, которые могут возникнуть в связи с приобретением активов у проблемных компаний, но этот список ни в коем случае не является исчерпывающим. Главное, чтобы покупатель проявлял инициативу и максимально использовал проблемные возможности. Наша команда по энергетике имеет большой опыт в этих вопросах и предлагает возможность обсудить их с вами и ответить на конкретные вопросы, которые могут у вас возникнуть.