Договор о посредничестве: Оформление посредничества — Бухонлайн

Содержание

Посреднические договоры: «три большие разницы»

ОБРАЗЕЦ 3

Агентский договор

 

Общество с ограниченной ответственностью «Звезда», именуемое в дальнейшем Предприятие, в лице генерального директора Степаненко Игоря Ивановича, действующего на основании устава, с одной стороны, и физическое лицо – предприниматель Литвиненко Александр Васильевич (номер записи в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований № 98347658490136584 от 12.04.14 г.), именуемый в дальнейшем Агент, с другой стороны (в дальнейшем – Стороны), заключили настоящий договор (далее – Договор) о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Агент за вознаграждение обязуется осуществить поиск клиентов и содействовать заключению сделок с покупателями от имени и за счет Предприятия по продаже кондиционеров фирмы «Sun», а Предприятие обязуется своевременно оплачивать услуги Агента.

1.2. Агент имеет право осуществлять вышеуказанные действия на территории Запорожской области (далее – территория).

1.3. Договор является монопольным, то есть Агент не имеет права осуществлять коммерческое посредничество по содействию в реализации кондиционеров фирмы «Sun» для других субъектов хозяйствования в пределах территории, а Предприятие обязуется не привлекать для реализации своих кондиционеров других агентов на территории.

2. Права и обязанности Агента

2.1. Агент обязуется:

2.1.1. Изучить территорию в целях выявления потенциальных покупателей кондиционеров Предприятия путем распространения рекламных материалов среди них, а также на выставках-продажах и других аналогичных мероприятиях по согласованию с Предприятием. Рекламные материалы (каталоги, проспекты, электронные носители информации и т. д.), передаваемые для указанных целей Агенту, являются собственностью Предприятия, предоставляются по мере необходимости и подлежат возврату в случае прекращения Договора.

2.1.2. Проводить переговоры с потенциальными покупателями относительно заключения сделок.

2.1.3. Связываться с покупателями, заключавшими ранее договоры на покупку кондиционеров Предприятия, в целях получения от них новых заказов.

2.1.4. При заключении сделок готовить все договоры и дополнительные соглашения к ним.

2.1.5. Передавать Предприятию контактную информацию о потенциальных покупателях его оборудования.

2.1.6. Информировать Предприятие о каждом проведенном мероприятии, направленном на реализацию кондиционеров Предприятия, путем направления письменного отчета по электронной почте в течение одного рабочего дня. В отчете указываются: содержание мероприятия, время и место его проведения, результаты и рекомендации Агента.

2.1.7. Ежемесячно не позднее 3-го числа следующего месяца представлять отчеты о проделанной работе. В отчетах указываются: количество привлеченных за отчетный месяц новых покупателей и их наименования, количество (по позициям) и сумма сделанных покупателями за месяц заказов на оборудование Предприятия.

2.2. Агент несет ответственность за сохранность рекламных материалов, переданных ему Предприятием для исполнения Договора.

2.3. Агент вправе требовать от Предприятия выплаты вознаграждения за оказанные услуги в размере и сроки, предусмотренные Договором.

3. Права и обязанности Предприятия

3.1. Предприятие обязуется:

3.1.1. Выплатить Агенту вознаграждение за фактически оказанные услуги (стоимость услуг указывается в разд. 4 Договора) и компенсировать расходы Агента в течение 5 банковских дней с момента получения отчета Агента.

3.1.2. Выплатить Агенту дополнительное вознаграждение в размере 1 % суммы, уплаченной третьими лицами за проданный Предприятием кондиционер.

3.1.3. Не заключать аналогичных Договору договоров с третьими лицами, действие которых будет распространяться на территорию, указанную в п. 1 Договора.

3.1.4. Выдать Агенту доверенность, которая предусматривает представительские полномочия Агента.

3.1.5. Своевременно обрабатывать направляемые заказы, выставлять счета на оплату, подписывать договоры купли-продажи кондиционеров.

3.1.6. Предоставлять Агенту рекламные материалы, необходимые для выполнения Договора.

3.2. Предприятие имеет право в любое время прекратить полномочия Агента, что влечет за собой прекращение Договора.

4. Порядок расчетов

4.1. Вознаграждение Агента устанавливается в размере 20 % суммы сделок, заключенных с его помощью.

4.2. Размер вознаграждения рассчитывается Предприятием самостоятельно и указывается в бухгалтерских документах, представляемых Агенту. При этом Агент имеет право на получение копий первичных документов для сверки расчетов по проведенным операциям.

4.3. Основанием для начисления вознаграждения Агенту являются заключенные от имени Предприятия договоры, утвержденный сторонами отчет и поступление от покупателя на расчетный счет или в кассу Предприятия платы за приобретенный кондиционер.

5. Ответственность Сторон

5.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из Сторон обязательств по Договору виновная сторона обязана возместить другой стороне причиненные ей убытки.

5.2. В случае просрочки перечисления Агенту причитающихся ему денежных сумм в счет вознаграждения Предприятие обязано уплатить ему пеню в размере 0,1 % суммы вознаграждения за каждый день просрочки.

5.3. За нарушение п. 1.3 Договора виновная сторона обязана уплатить другой стороне штраф в размере 5 000 грн. за каждое такое нарушение.

5.4. Агент не отвечает перед Предприятием за неисполнение покупателем обязательств по договору купли-продажи, кроме случая, когда он взял на себя письменное обязательство гарантировать исполнение сделки. При этом Агент имеет право на дополнительное вознаграждение, размер и порядок выплаты которого устанавливается в дополнительном соглашении.*

7. Разрешение споров

7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте Договора, будут разрешаться путем переговоров. При невозможности урегулирования в процессе переговоров споры разрешаются в суде в установленном законодательством Украины порядке.

8. Срок действия Договора

8.1. Договор вступает в силу с момента подписания Сторонами и действует до 31.12.17 г.

8.2. Предприятие вправе в любое время отказаться от исполнения Договора путем направления уведомления Агенту за 35 дней до предполагаемой даты расторжения Договора.

8.3. Агент вправе в любое время отказаться от исполнения Договора путем направления уведомления Предприятию за 35 дней до предполагаемой даты расторжения Договора.

Договор оказания посреднических услуг — виды, основные положения

 

Договор на оказание посреднических услуг – это контракт, соблюдая который исполнительное лицо, обязан действовать в интересах и для выгоды клиента. Считается, что основная часть выгоды уходит заказчику, хотя заключением договора (приобретение недвижимости, ремонтные работы и другие) занимается именно посредник.

Виды посреднических договоров


Агентский договор на оказание посреднических услуг может отличаться сразу по нескольким параметрам, от которых будет зависеть бухгалтерская часть контракта:

 

  • Исполнитель обязывается приобрести предмет товара (какая-то услуга, вещь или вид работ) вместо клиента, но не сам не участвует в расчете;
  • Посредник покупает для заказчика предмет товара и непосредственно участвует в расчете;
  • Исполнитель занимается реализацией продукции заказчика (какая-то услуга, вещь или вид работ), но не берет на себя расчетную часть;
  • Посредник реализует продукцию заказчика и также помогает в расчете.

 


В гражданском кодексе говориться о трех видах посредничества: поручительный контракт, контракт комиссии и агентские услуги. Однако кроме этих существует еще несколько видов контрактов: посреднический договор на оказание транспортных услуг или исполнитель в таможенном вопросе.

Особенности договора услуг посредника


Основные положения договора оказания посреднических услуг физическим лицом прописаны в ГК РФ. Основываясь на этом пункте, говорится, что доверенное лицо вправе совершить от имени и за средства клиента, определенный список действий юридического характера, руководствуясь доверительным документом. Все приобретенные вещи (права, обязанности и т.д.) возлагаются на имя заказчика.


Все части (услуги, продукция и прочее), приобретенные в сделке моментально передаются клиенту, который, в свою очередь, должен возместить растраты, возложенные на посредника добавив к сумме процент за выполненную работу (в случае платной основы). В договоре заранее обговариваются цены и способы оплаты.

 


Важно помнить, что при посредническом договоре об оказании транспортных услуг ответственность за груз несут обе стороны.

Комиссионный договор


Данный контрактный вид посредничества базируется на статье 51 ГК РФ. Там говорится, что исполнительное лицо выполняет по просьбе заказчика определенные действия, но отплата за сделку высчитывается со счета клиента. Смысл прост, посредник подписывает контракт с 3-м лицом, но все обязательства и возможности передаются комиссионеру.

 


Отличием является то, что исполнитель не представляет заказчика, а совершает сделку от своего имени, не нуждаясь в доверительном документе. Такие договоры заключаются только на платной основе. Самым распространенным примером такой сделки является агентский договор на оказание посреднических услуг по недвижимости.

 


Образец договора оказания посреднических услуг должен быть максимально прозрачным и содержать реквизиты обеих сторон.

Агентское посредничество


Главные пункты относительно агентского контракта прописанные в статье 52 ГК РФ. Данный вид посредничества, как правило, объединяет все аспекты как комиссионного, так и поручительного договоров.

 

Базируясь на этом, исполнитель по заказу клиента выполняет заданный перечень действий в определенной сфере вместо лица, любо за его счет, получая при этом оплату за услуги. В таком случае от составлено договора будет полностью зависеть, наделен ли посредник права доверенности, либо нет. Всегда агентские контракты заключаются на денежной основе, даже если это не прописано в документе.


Образец агентского договора на оказание услуг посредника должен быть правильно оформлен. В противном случае он теряет свою законную силу. Желательно проконсультироваться с опытным юристом. Образец договора для агентства на оказания услуг посредника по недвижимости, как правило, составляется выполняющей стороной. Обычно в штате компании работают юристы составляющие документ.

 


В итоге договоры о посредничестве различаются между собой некоторыми факторами:


•    Поручительный контракт, связывающий две стороны, может заключаться, как на оплачиваемой основе, так и на бесплатной. Право руководителя и обязанность по соблюдению сделки остается у клиента, а не у исполнителя, которому разрешается выполнять условия контракта по доверительному документу.

 

•    Комиссионная сделка посредничества совершается только на платной основе. Вся ответственность лежит только на исполнителе, который не нуждается в доверенности от клиента.


•    Агентские услуги также совершаются в результате оплаты. Ответственность и права по предмету сделки могут возлагаться как на клиента, так и на агента. Все будет зависеть от ранее обговоренных условий.


Агентский договор на оказание посреднических услуг получит проводки, вписанные в бухгалтерский учет.


Сумма, требуемая для реализации сделки, может взиматься как со счета исполнителя, так и с клиента. Бывает, что лицо совсем не участвует в учете агентского договора по оказанию посреднических услуг. Приобретенный предмет сделки не поступает к поручителю.

Что выбрать?


Все будет зависеть от того, желает ли посредник, чтобы заказчик знал о номинальной стоимости услуг, товара и т.д. Если нет, что лучше выбрать комиссионный договор с расчетом при помощи исполнителя. Тогда клиент не узнает о работе с посредником, а не с прямым поставщиком.


Однако и в таком варианте возникают свои нюансы, например, ответственность по проведению операции возлагается только на исполнителя. Это значит, что он обязуется полностью мониторить процесс со всеми последствиями. Важно проследить, чтобы договор посреднических услуг был составлен по образцу, с учетом всех форм и нюансов.


Если заказчику нет принципиальной разницы, будет ли заказчик осведомлен о финансовой части сделки или нет, то можно выбрать договор посреднических услуг по образцу расчетов без участия исполнителя.Ьн ГК РФ, некоторые авторы считают, что «основные элементы агентского договора заимствованы из договоров поручения и комиссии и являются традиционными и хорошо известными» [1].

С этим нельзя не согласиться, однако до 1996 г. понятие такого договора, как агентский договор, в российском праве отсутствовало, следовательно, агентский договор занимает самостоятельное место наряду с договорами комиссии и поручения. Еще одним доводом в пользу того, что агентский договор является самостоятельным и отдельным институтом права, может служить то, что в континентальной системе права этот договор отсутствует, а его заменяют три договора: поручения, комиссии и маклерский договор. В англо-саксонской системе права понятие и сущность агентского договора не совпадают с понятием и смыслом в российском праве. Например, в американском агентском договоре агент может действовать по модели открытого, закрытого или частично открытого принципала, что не совпадает с российским агентским договором. Кроме того, отличается от англо-американского договора, где ответственность является солидарной (принципала и агента), в российском праве это отсутствует. Поэтому необходимо более полно рассмотреть и исследовать агентский договор, а также его место в системе гражданского права России, поскольку сложившаяся в российском праве после принятия ч. 2 ГК РФ ситуация нехарактерна ни для прецедентной системы права, ни для континентальной правовой системы. Кроме того, необходимо обратить внимание, что договор комиссии и поручения являются самостоятельными и ни один из них не выступает в качестве общего для другого, так как все они юридически равны и каждому из этих договоров посвящена отдельная глава ГК РФ.

Некоторые авторы вообще подвергают критике введение агентского договора. Так В. До-зорцев отмечает, что «…одним из наиболее востребованных договоров в сфере представительских отношений может стать агентский договор, который универсально сочетает в себе черты уже ставших традиционными и широко используемых договоров поручения и комиссии, но при этом имеет, однако, и ряд специфических характеристик. С другой стороны, это сочетание, по мнению некоторых авторов, является лишь неким механическим конгломератом черт вышеупомянутых договоров, что делает существование отдельного агентского договора по сути бесполезным» [2].

По мнению В. Дозорцева, «нормы об агентском договоре в Гражданском кодексе вообще нельзя признать удачными. Договор распадается на два варианта — комиссионный и порученческий. Единственное, что отличает их от этих базовых договоров, — это возможность совершения не только юридических, но и фактических действий. Но сочетание фактических действий с юридическими (в комиссионном и порученческом вариантах) в Кодексе никак не выражено, он выглядит не как юридически органическое единство, а лишь как искусственный ело-

весный оборот, призванный заслонить механистическое заимствование из английского права, в котором агентский договор представляет собой разновидность фидуциарной сделки. Как фактические действия переплетаются или сочетаются с вариантами порученческого или комиссионного договоров, остается неясным…Самостоятельный же вид агентского договора в целом не получился. Механическое заимствование института из другой правовой системы, как правило, невозможно, и данный случай — один из примеров такого положения» [2].

Е.А. Суханов считает, что «не следует полагать, что этот договор полностью заимствован (реципирован) ГК РФ из англо-американского правопорядка, хотя влияние последнего на этот институт невозможно полностью отрицать» [3]. С позицией Е.А. Суханова невозможно не согласиться, поскольку в подтверждение данной позиции можно привести несколько аргументов. Прежде всего, относительно развития агентских отношений в России и в других странах континентальной системы права. Положения, регулирующие агентские отношения, содержались в Германском торговом уложении, итальянском ГК, французском ГК (в данном случае регулирование агентских договоров осуществлялось согласно положениям о поручении, поскольку агент рассматривался как разновидность поверенного). Как отмечает М.И. Брагинский, «агентский договор, признанный законодательством, а также судебной практикой ряда других стран континентальной Европы, по наименованию и некоторым другим характеризующим его признакам, несомненно, близок к одноименным договорам, занимающим особое место в системе англо-американского права. Однако при всем этом для отождествления агентских договоров в указанных двух системах (континентальной и англо-американской) все же нет оснований. Достаточно указать на то, что в отличие от континентального права, в котором агентский договор по общему правилу является лишь одним из видов договора о представительстве, наряду с комиссией и поручением, в англо-американском праве агентский договор практически заменил собой все виды представительства как такового» [4].

Ради справедливости стоит отметить, что сам термин «агент» достаточно широко использовался в дореволюционной России. Положения, содержащие основы правового статуса агентов, содержались в частности, в Уставе гражданского судопроизводства. Кроме того, в дореволюционной цивилистической литературе можно обнаружить определения агента как участника соответствующих отношений. Например, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «торговым агентом следует признать самостоятельного деятеля, промысел которого состоит в постоянном использовании поручений по приисканию условий для заключения сделок известного рода. Отличие агента от приказчика заключается в том, что он не совершает торговых сделок от имени другого лица, как это делает комиссионер…Агент не совершает сделок от чужого имени и не нуждается в особой доверенности. Агент работает не безвозмездно, но по характеру своей деятельности он может рассчитывать на вознаграждение, зависящее не от продолжительности его работы, а от ее удачи, т.е. от заключения при его содействии сделок» [5].

Отдельные правовые положения, регулирующие деятельность агентов, существовали в советский период. Так, упоминание о фигуре агента можно найти в Постановлении СНК РСФСР от 02.01.1923 г. «О мерах по регулированию торговых операций государственными организациями», Постановлении ЦИК и СНК СССР от 29.10.1925 г. «О торговых агентах», Кодексе торгового мореплавания 1968 г. и ряде других нормативно-правовых актов.

В настоящее время регулированию агентского договора посвящена гл. 52 ГК РФ, которая содержит как самостоятельные нормы об агентском договоре, так и указание на субсидиарное применение норм о комиссии и поручении, Представляется, что наличие самостоятельных норм, характерных лишь для агентирования, а также дополнительный характер применения норм о комиссии и поручении не позволяет говорить об агентском договоре как о механистическом смешении комиссии и поручения. Следует помнить также и о том, что нормы о комиссии и поручении действуют лишь в том случае, если они не противоречат положениям об агентском договоре (ст. 1011 ГК РФ).

Прежде всего, необходимо сказать о предмете агентского договора. Гражданский кодекс РФ построен по такому принципу, при котором разграничение между различными договорами производится по предмету правового регулирования. Абсолютно верно, что проведение такого разграничения важно в целях применения соответствующего законодательства, поскольку смешение на практике агентских отношений с другими договорами приводит к ошибочной ква-

лификации правового отношения, применению к нему несоответствующих норм, а значит, к неверному разрешению возникших споров. Но в случае с агентским договором именно по предмету договора достаточно сложно провести разграничение со смежными договорами поручения и комиссии, что, кстати, отмечал В.В, Витрянский [6]. Именно в предмете агентского и других посреднических договоров законодатель произвел не достаточно четкое разграничение, поэтому достаточно сложно обозначить новизну агентского договора, опираясь только на предмет.

По агентскому договору одна сторона — агент — обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны — принципала — юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

Согласно ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона — поверенный, обязуется совершить от имени и за счет другой стороны — доверителя определенные юридические действия.

Согласно ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона — комиссионер — обязуется по поручению другой стороны — комитента — за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Таким образом, обобщая нормы о предмете указанных договоров, можно утверждать, что предметом агентского соглашения является совершение юридических и иных действий, договора комиссии — совершение одной или нескольких сделок, договора поручения — определенных юридических действий.

В том, что предмет договора агентирования включает в себя совершение юридических действий, проявляется сходство с договором поручения. При этом, в соответствии со ст. 1011 ГК РФ, нормы о договоре поручения могут применяться лишь субсидиарно, если правила не противоречат положениям главы «Агентский договор» или существу договора агентирования. В то же время предмет договора агентирования включает в себя совершение иных, кроме юридических, действий, что роднит его скорее с договором возмездного оказания услуг.

Абсолютно очевидно, что появилась новая договорная конструкция, которая соединила в себе одновременно совершение юридических и иных действий. Ни один гражданский договор ранее такого не предусматривал. Необходимо отметить, что понятие «других действий» законодателем не раскрывается, что позволяет прийти к выводу о том, что имеются в виду «фактические действия».

Вопрос о разделении действий на юридические и фактические действия требует отдельного и пристального рассмотрения. В силу ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены им, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Следовательно, в кодексе говорится не о юридических действиях, а о действиях вообще [7].

Предметом договора поручения могут быть только юридические действия поверенного, к которым можно отнести подписание документов, приемку товаров и работ, но для выполнения юридических действий поверенный выполняет целый ряд фактических, к которым можно отнести поиск контрагентов, консультации, исследование рынка, осмотр товаров и т.д. Однако фактические действия в данном случае не имеют никакого самостоятельного значения, поскольку не являются предметом договора, т.е. фактические действия являются условием выполнения договора поручения. И желаемый результат для доверителя, при совершении исключительно фактических действий, достигнут не будет, поскольку не будет осуществлено исполнение самого поручения.

При этом неправильно было бы утверждать, что совершенные поверенным фактические действия не породят никаких правовых последствий. По общему смыслу гражданского законодательства правовые последствия возникнут, но они будут касаться взаимоотношения сторон -поверенного и доверителя — по поводу недостижения необходимого для доверителя результата и невыполнения поверенным своих обязательств по совершению юридических действий [8]. Более того, в ГК РФ указано, что поверенный обязан совершить юридические действия, но не совершать или подготавливать момент для их совершения доверителем. В то же время возникает абсолютно справедливый вопрос о том, что же понимать под юридическими действиями. Если считать юридическими действиями юридически значимые действия, то в этом случае их придется приравнять к понятию юридического факта, т.е. действия, влекущего за собой возник-

новение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом если посредник должен совершить какое-либо действие в силу договора, то это действие автоматически порождает правовые последствия, т.е. становится юридическим.

Если понимать под юридическими действиями юридические услуги, то доверителю необходим эффект от услуги, т.е. договор заключается для достижения результата. Однако существует немало договоров по оказанию услуг, в которых недостижение эффекта не влияет на исполнение обязательства. Стороны таких договоров могут только желать достижения эффекта, добиваясь его всеми возможными способами, а будет ли он достигнут или нет — от их воли это не зависит. К таким договорам можно отнести соглашения на оказание юридических услуг, в том числе соглашения между адвокатом и клиентом. Таким образом, договор, предметом которого является оказание юридических услуг, представляется другим договорным типом — договором на оказание услуг, поэтому приходится констатировать, что понятие юридического действия и юридических услуг являются различными.

По договору комиссии комиссионеру поручается совершение одной или нескольких сделок. В соответствии со ст. 153 ГК РФ сделкой признается действие граждан и юридических лиц, направленное на изменение, прекращение или установление гражданских прав и обязанностей. Т.е. мы имеем дело с юридически значимыми действиями, и предметом договора комиссии, другими словами, также является совершение одного или нескольких юридических действий. Тем не менее законодатель отметил, что предметом договора комиссии является совершение сделок, в отличие от договора поручения, по которому совершаются и иные, кроме сделок, юридические действия.

При этом, комиссионеру поручается не просто заключение сделок, а ведение дел по заключению сделки, т.е. совершение и фактических действий: и это не только связь с потенциальными клиентами или поставщиками, а действия, необходимые для подготовки заключения сделки.

Исходя из изложенного выше под посредничеством в виде отношений по агентскому договору также понимается совокупность действий уполномоченного принципалом лица по оказанию платных услуг при заключении гражданско-правовых сделок, которые включают в себя поиск покупателя, или поиск покупателя с последующим заключением с ним сделки для клиента. Поскольку законодатель не употреблял выражения «юридические и (или) иные действия», это означает, что фактические действия с последующим оформлением также могут составлять предмет агентского договора, поэтому неразумно было бы предполагать, что первый вариант представляет собой отношения по договору агентирования, а второй — по договору комиссии.

Заслуживает внимания точка зрения Ю.В. Романец. Рассматривая договоры поручения, комиссии и агентский договор она отмечает, что «…все договоры объединяет один общий признак: исполнитель совершает для заказчика юридически значимые действия. Этот признак позволяет в рамках гражданских договоров, направленных на выполнение и оказание услуг, выделить группу договоров, направленных на оказание юридических услуг» [9]. Кроме того, Ю.В. Романец совершенно справедливо отмечает, что понятие юридической услуги в некоторой степени неопределенное. Действительно, к юридическим услугам можно отнести деятельность по правовому сопровождению деятельности организации, составлению договоров, представительство в суде и т.д. Однако такое понимание предмета агентского договора приводит к тому, что такая деятельность должна регулироваться договором подряда или договором возмездного оказания услуг.

В состав предмета договора агентирования они могут войти только в том случае, если наряду с ними агент совершает какие-либо иные действия. Но, скорее всего, такую конструкцию было бы сложно себе представить. В договоре агентирования главным является все-таки не оказание услуг юридического характера, а совершение юридически значимых действий, т.е. действий, направленных на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей и влекущих за собой их возникновение, изменение или прекращение. Аналогичное понимание юридически значимых действий встречается у О.С. Иоффе [10].

Предмет договора агентирования также составляет совершение и иных, помимо юридических, действий. Характерно, что законодатель не употребил термин «фактические действия». При этом следует иметь в виду, что, используя в ГК РФ понятие юридических и фактических действий, законодатель их определения не дает, более того, не раскрывается, что же имелось в

виду под иными (кроме юридических и фактических) действиями. Почему было введено такое разграничение и что послужило для этого причиной, судить достаточно сложно. Однако можно высказать предположение, что это было сделано для того, чтобы в каждом случае в разной ситуации для сторон наступали правовые последствия, связанные с надлежащим исполнением договора, например, выплата агентского вознаграждения: или после проведения переговоров о потенциальном заключении договора или уже после подписания или исполнения сделки.

Агентский договор, подобно договору комиссии, может предусматривать условия об ограничении действий как агента, так и принципала определенной территорией (ср, п, 1 и 2 ст. 1007 и п. 2 ст. 990 ГК РФ), в том числе и в случае его оформления по модели отношений поручения. Такие ограничения в форме запрета агенту заключать однородные по предмету агентские договоры с другими принципалами (а принципалу — с другими агентами) обычно преследуют цель контроля той или иной сферы соответствующего рынка (конечно, с соблюдением требований антимонопольного законодательства). Они не могут ограничивать круг третьих лиц -контрагентов по сделкам, заключаемым агентом, иначе определенная категория лиц заранее исключается из числа потребителей (покупателей, заказчиков) товаров, работ или услуг, предоставляемых с помощью агента. Поэтому такие условия агентского договора объявлены ничтожными (п. 3 ст, 1007 ГК РФ).

Принципал обязан выдать агенту соответствующие полномочия и снабдить его средствами, необходимыми для исполнения данного ему поручения, ибо как юридические, так и фактические действия агент всегда совершает за счет принципала.

Принципал также обязан уплатить агенту вознаграждение за совершенные в его интересах действия, в противном случае у агента остается право взыскать его по суду [11]. Размер вознаграждения определяется соглашением сторон, а при его отсутствии устанавливается применительно к суммам, которые при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные услуги (ч. 2 ст. 1006, п. 3 ст. 424 ГК РФ). Порядок и сроки выплаты вознаграждения также определяются договором.

Исполнение агентом и принципалом предусмотренных договором обязанностей регулируется нормами о договорах комиссии или поручения (с учетом отмеченной специфики агентского договора). В ходе исполнения договора агент обязан представлять своему принципалу отчеты с приложением доказательств произведенных за счет принципала расходов. Порядок и сроки представления отчетов устанавливаются договором, а при отсутствии в нем соответствующих условий — по мере исполнения договора или по окончании его действия (п. 1 ст. 1008 ГК РФ), Возражения по отчету принципал по общему правилу обязан заявить агенту в течение 30 дней с момента его получения. При несоблюдении этого срока отчет считается принятым принципалом без возражений, а агент — исполнившим поручение или его соответствующую часть.

Агентский договор, заключенный на определенный срок, прекращается по истечении этого срока, а бессрочный договор может быть прекращен путем одностороннего отказа любого из контрагентов от его дальнейшего исполнения (ст. 1010 ГК РФ). Основанием его прекращения может также стать признание агента — физического лица недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также несостоятельным (банкротом). В этом случае агент не может самостоятельно выступать в имущественном обороте. Агентский договор прекращается со смертью гражданина, бывшего агентом (поскольку его возможные наследники, как правило, не смогут выступить в этом качестве, закон не обязывает их быть правопреемниками в таких отношениях), а также при ликвидации юридического лица — агента или принципала (ибо в такой ситуации правопреемство исключается). Реорганизация юридического лица — стороны агентского договора не влечет прекращения договора, ибо обязанности реорганизованного юридического лица переходят к его правопреемнику (а сам договор не имеет лично-доверительного характера).

Для агентского договора в силу отмеченной выше его специфики наибольший интерес представляет соотношение, притом одновременно, двух договоров — поручения и комиссии. Часть вторая ГК РФ содержит гл. 52 «Агентирование», посвященную агентскому договору, который в мировой практике считается посредническим. Из смысла ст. 1011 ГК РФ, которая прямо указывает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные гл. 49 «Поручение» и гл. 51 «Комиссия», следует,

что агентский договор призван объединить и расширить возможности договоров поручения и комиссии. Однако не подлежат применению такие правила, содержащиеся в данных главах, которые противоречат положениям гл. 52 либо существу агентского договора.

Отличия между договорами комиссии, поручения и агентирования заключаются в следующем. Во-первых, поверенный по договору поручения действует только от имени другой стороны (доверителя), комиссионер — только от своего имени, по агентскому же договору агент может действовать как от имени принципала, так и от своего имени. Во-вторых, агентский договор охватывает более широкий круг отношений, чем договоры поручения и комиссии. Если комиссионер заключает только сделки, поверенный может выполнять и другие юридические действия, то агент вправе совершать еще и действия фактического характера (действия, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами). Например, агент может проводить рекламные кампании, информировать принципала о конъюнктуре товарных рынков и т.д.

М.И. Брагинский отмечает: «Существуют определенные основания для отнесения агентского договора к числу фидуциарных сделок, т.е. сделок, основанных на лично-доверительных отношениях сторон. Выражающееся в фидуциарности особое доверие в данной ситуации принципала к агенту предопределяет решение ряда вопросов, в частности связанных с установлением оснований прекращения договоров. Определенное влияние фидуциарность оказывает и на позицию суда при оценке поведения агента, необходимой для принятия отдельных норм ГК. Представляется, что фидуциарный аспект может усматриваться в контексте возможности совершения агентом фактических действий. В остальном агентский договор имеет преимущественно коммерческую направленность» [12]. При этом договор комиссии всегда носит коммерческий характер, договор поручения — фидуциарный, а агентский договор может быть как фидуциарным, так и предпринимательским.

Примечательно, что сохраняет свое значение отмеченное в свое время Л. Талем отличие агентского договора от договора подряда. «Особенность агентского договора, — писал он, -выражающаяся в том, что вознаграждение агента почти всегда ставится в зависимость от успешно совершенных им или при его содействии сделок, приближает агентурный договор к подряду. Но подряд предполагает обещание определенного результата или выполнение целиком конкретно предуказанного «предприятия». Ни того, ни другого агент не обещает» [13]. Все же наибольшее значение для разграничения соответствующих договоров имеет, естественно, то, что договор подряда опосредствует исключительно фактические действия, в то время как для агентского договора эти отношения не единственные и даже не главные.

В-третьих, отношения по агентскому договору обычно имеют длящийся характер. Закон не определяет круг лиц, которые могут выступать сторонами указанных договоров. Поэтому любые участники гражданского оборота, будь то юридические или физические лица, обладающие соответственно дееспособностью и правоспособностью, могут быть сторонами этих договоров. Кроме того, следует отметить, что агенту на определенное время даются полномочия совершать практически любые действия в интересах принципала. Безусловно, в рамках закона. Иначе совершенная агентом сделка будет являться ничтожной в силу ст. 168 ГК РФ. Интересно, что при таких обстоятельствах сам договор, по-видимому, не может признаваться ничтожной сделкой в соответствии со ст. 168 ГК РФ, так как в законе нет прямого запрета на поручение совершения противоправных действий. Представляется, что здесь не исключено применение положения ст. 169 ГК РФ, т.е. сделка между агентом и принципалом может быть признана противоречащей основам правопорядка и нравственности.

Эффективности использования агентского договора в предпринимательских целях способствует и возможность указания в договоре неких общих полномочий агента. В то время как в договоре поручения поверенный совершает в пользу доверителя лишь определенные доверителем действия. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

Другой характерной особенностью агентского договора является возможность прекращения договора агентирования по инициативе любой стороны в любое время (что типично для

поручения; в договоре комиссии право на отказ от договора в любое время имеет лишь комитент), но для этого необходимо, чтобы договор был заключен без определения срока окончания его действия.

Агентские договоры по сделкам на выполнение работ, оказание услуг, совершаемые агентом от своего имени, но в интересах и за счет принципала могут либо предусматривать конкретные полномочия агента (перечисляются поручаемые ему действия), либо передавать агенту общие полномочия на совершение сделок от имени принципала. В этом случае агент может совершать любые сделки, которые мог бы совершить сам принципал, если их совершение не противоречит существу агентского договора.

Согласно п. 1 ст. 1005 ГК РФ по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. И в этом случае агентский договор несет все признаки договора комиссии. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности, как в договоре поручения, возникают непосредственно у принципала. Согласно ст. 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, и применяются соответственно правила, предусмотренные либо гл. 49 «Поручение» либо гл. 51 «Комиссия» ГК РФ (в зависимости оттого, от чьего имени действует агент по условиям этого договора).

Все вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что агентский договор очень сложно отделить от смежных договоров поручения и комиссии, рассматривая только предмет агентского договора, поскольку согласно ст. 1011 ГК РФ предусматривается, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, могут применяться правила, предусмотренные для договоров комиссии и поручения, если они не противоречат положениям главы об агентском договоре или его существу.

Анализируя правовые связи, складывающиеся между сторонами и третьими лицами, необходимо упомянуть высказанную точку зрения о том, что «отношения комиссионера всегда построены на двух контрактах, и, как мы видели, невозможны договорные отношения между комитентом и третьим лицом» [14]. В свою очередь, в рамках агентского договора по одному договору одновременно могут возникать правовые связи между агентом, принципалом и третьим лицом.

По агентскому договору, агент обязуется совершать по поручению другой стороны юридические и иные действия. Подобная конструкция не содержится ни в договоре комиссии, ни в договоре поручения, в которых комиссионер и поверенный обязуются совершать только юридические действия или сделки. Данное содержание правовой нормы несет немалую смысловую нагрузку — агентский договор в отличие от договоров поручения и комиссии предназначен для совершения конкретных определенных юридических действий и направлен на систематическое осуществление деятельности по оказанию неопределенного количества действий юридического и фактического характера.

Помимо указанных выше договоров, агентирование имеет общие черты с иными договорами, такими как договор транспортной экспедиции и доверительным управлением имуществом.

По своему предмету договоры агентирования и транспортной экспедиции схожи, являются комплексными, включают и юридические услуги, которые могут осуществляться как от имени клиента, так и от имени экспедитора, и фактические услуги (ст. 801 ГК РФ). Практическое совпадение предметов этих договоров ставит проблему разграничения сфер их применения, в чем проявляется главное отличие двух конструкций друг от друга.

Договор транспортной экспедиции работает только в сфере транспортного обслуживания, агентский договор — универсален, работает во всех отраслях. Раз у этих договоров схож предмет, можно подумать, что транспортная экспедиция является специальным договором по отношению к агентированию, особым транспортным агентированием. Но это не так по формальным основаниям, так как существует различие в системе правовых норм, регулирующих данные договоры. К договорам транспортной экспедиции не применяются в силу прямого указания закона нормы о поручении, комиссии, агентировании и возмездном оказании услуг (они могут применяться только по аналогии). Обусловленное сферой действия договора применение особых норм приводит к созданию особого правового регулирования.

Однако представляется, что отношения по договору транспортной экспедиции имеют ме-

сто только в случае участия специального субъекта — экспедитора, действующего только в сфере транспорта. Все услуги, включаемые в предмет транспортной экспедиции, могут быть частью общего агентского договора, который предусматривает их оказание, например, для ввоза в страну приобретаемых для принципала товаров. Агент может как сам выполнить эти услуги, так и привлечь в качестве субагента профессионального экспедитора. Последний вариант иногда предпочтительней ввиду большого количества административно-правовых, та-моженно-правовых и т.п. требований к экспедиторам.

Наверное, наиболее близким к агентированию по экономической сущности, по своему универсальному и комплексному характеру является доверительное управление имуществом. И тот, и другой вид договоров призваны передать отправление определенных экономических функций конкретному исполнителю, который в силу различных обстоятельств больше подходит для реализации интересов управомоченных лиц.

Различие агентирования и доверительного управления имуществом — в предмете этих договоров. Для агентирования это действия или деятельность в пользу принципала, для доверительного управления имуществом — управление конкретным видом имущества, указанным в ст. 1013 ГК РФ.

И агент, и доверительный управляющий предоставляют комплекс юридических и фактических • услуг, но первый имеет право это делать как от имени принципала, так и от своего имени, второй -только от своего имени, причем, с обязательным указанием своего статуса доверительного управляющего, а агент имеет возможность не раскрывать факт действия в чужом интересе.

В литературе выделяется и различие в характере осуществления фактических действий. Агент совершает только такие фактические действия, которые лишь сопутствуют его юридическим действиям и не связаны с таким использованием имущества принципала, которое направлено на извлечение из этого имущества выгоды. Доверительное управление всегда соединено с извлечением из имущества какой-либо выгоды, из чего вытекает право доверительного управляющего осуществлять все правомочия собственника (владение, пользование, распоряжение имуществом учредителя доверительного управления, если договором не установлены ограничения). Агент, как правило, только распоряжается имуществом принципала, не осуществляет правомочия пользования, даже часто не владеет этим имуществом (например, когда исполнение договора происходит непосредственно между принципалом и третьим лицом).

Литература

[1] Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. — СПб., 1998. — С. 402.

[2] Дозорцев В. В трех соснах… О возможности распоряжаться чужими правами II Хозяйство и право. — 2003. — №1. — С.

49.

[3] Гражданское право.Т. 2 Полутом 2 / Под ред. Е.А. Суханова. — М., 2011. — С. 109.

[4] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. -М.: Статут, 2002.-С. 467.

[5] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.1. — СПб., 1908. — С. 512.

[6] См.: Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре II Вестник ВАС РФ. -1995. — №10. — С. 65.

[7] См. например: Ли A.C. Разграничение сделок представительства и посредничества II Законодательство и экономика.-1995.-№11-12.-С. 16.

[8] См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2012 г. №09АП-8677/2012-ГК по делу №А40-3024/12-159-27 Исковые требования о взыскании вознаграждения, перечисленного по агентскому договору, и процентов за пользование чужими денежными средствами удовлетворены правомерно, поскольку агент не исполнил своих обязательств по договору.

[9] Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. -М., 2001. — С. 405.

[10] Иоффе О.С. Обязательственное право. — М.: Юридическая литература, 1975. — С. 508-509.

[11] См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2012 г. №09АП-6052/2012-ГК по делу №А40-105959/11-34-945 Исковые требования о взыскании задолженности по агентскому договору удовлетворены правомерно, поскольку доказательств надлежащего исполнения обязательства по выплате истцу агентского вознаграждения ответчиком в материалы дела не представлено.

[12] Брагинский В, Договорное право. — М.: Статут, 2007. — С. 179.

[13] Таль Л.С. Торговый агент и агентурный договор как правовые типы. Памяти профессора Габриэля Феликсовича Шершеневича. Сборник статей по гражданскому и торговому праву / Л.С. Таль. — М.: Статут, 2005. — С. 102-124.

[14] Шмиттгофф K.M. Экспорт: право и практика международной торговли. — М„ 1993. — С. 157.

Образцы посреднических соглашений — Поддержка, здоровье и благополучие, Йоркский университет

В большинстве случаев посредничества стороны достигают определенных соглашений, которые помогают им работать вместе более эффективно.

Эти соглашения обычно представляют собой краткое изложение важных вопросов, по которым стороны договорились, и используют собственные слова сторон, чтобы подробно описать, как они решили двигаться вперед. Соглашения являются полностью конфиденциальными и могут быть использованы для оживления воспоминаний людей, когда они вернутся на работу.Поскольку соглашения являются конфиденциальными, они не имеют обязательной юридической силы и на них нельзя ссылаться в каких-либо будущих процедурах.

Посреднические соглашения могут включать:

  • Подробная информация о том, как стороны будут общаться друг с другом в будущем
  • Обязательства друг перед другом о поведении
  • Краткое изложение любого общего понимания между сторонами
  • Что сделают стороны, если одна или обе стороны почувствуют, что их соглашение не работает эффективно

Ниже приведены ссылки на три образца письменных соглашений.Каждое соглашение отличается, а в некоторых случаях письменное соглашение вообще не заключается, поэтому они приведены только в иллюстративных целях. В целях доступности приведенные ниже соглашения были напечатаны, но обычно они пишутся от руки в неофициальном порядке и распространяются до того, как стороны прекратят медиацию.

Пример медиативного соглашения 1 (PDF, 65kb)

Пример медиативного соглашения 2 (PDF, 87kb)

Пример медиативного соглашения 3 (PDF, 32kb)

Хотите узнать больше?

Чтобы узнать больше о посредничестве, свяжитесь с нами.

[email protected]

01904 32 4838 

Глоссарий

  • Стороны — лица в споре, которые принимают участие в медиации
  • Without Prejudice — детали посредничества не могут быть использованы в каких-либо будущих процедурах (например, при рассмотрении жалобы или преследования).

 

Посредничество: часто задаваемые вопросы

Руководство по посредничеству ВОИС

Информация, изложенная ниже, также содержится в публикации «Руководство по посредничеству в ВОИС» , которую можно заказать или загрузить.


ВВЕДЕНИЕ

Посредничество, также известное как примирение во многих частях мира, имеет долгую историю на дипломатической арене. В коммерческом мире интерес к нему резко возрос в последние годы. Отчасти этот рост интереса объясняется неудовлетворенностью стоимостью, задержками и продолжительностью судебных разбирательств в некоторых юрисдикциях. Однако рост интереса обусловлен также преимуществами медиации, в частности ее привлекательностью как процедуры, которая предлагает сторонам полный контроль как над процессом, в который будет передан их спор, так и над результатом процесса.

Там, где использовалось посредничество, оно добилось очень высоких показателей успеха в достижении результата, приемлемого для обеих сторон в споре. Однако, поскольку это относительно неструктурированная процедура, некоторые не решаются использовать ее, опасаясь не знать, чего ожидать. Этот документ призван рассеять такие опасения, просто объясняя основные особенности и преимущества посредничества, а также то, как посредничество в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве работает на практике.


ЧТО ТАКОЕ ПОСРЕДНИЧЕСТВО?

Посредничество – это прежде всего необязательная процедура.Это означает, что, даже если стороны согласились передать спор на посредничество, они не обязаны продолжать процесс посредничества после первой встречи. В этом смысле стороны всегда сохраняют контроль над медиацией. Продолжение процесса зависит от их постоянного принятия его.

Необязательный характер медиации означает также, что решение не может быть навязано сторонам. Для того, чтобы какое-либо урегулирование было заключено, стороны должны добровольно согласиться принять его.

Таким образом, в отличие от судьи или арбитра, посредник не является лицом, принимающим решения. Роль посредника, скорее, заключается в том, чтобы помочь сторонам прийти к собственному решению по урегулированию спора.

Существует два основных способа, которыми медиаторы помогают сторонам в принятии их собственного решения, которые соответствуют двум типам или моделям медиации, практикуемым во всем мире. В соответствии с первой моделью, содействующей медиацией, посредник стремится облегчить общение между сторонами и помочь каждой стороне понять точку зрения, позицию и интересы другой стороны в отношении спора.В соответствии со второй моделью, оценочной медиацией, посредник дает необязательную оценку или оценку спора, которую стороны затем могут принять или отвергнуть в качестве решения спора. Стороны сами решают, какой из этих двух моделей медиации они хотят следовать. Центр ВОИС по арбитражу и посредничеству («Центр») окажет им помощь в выборе посредника, соответствующего той модели, которую они хотят принять.

Посредничество является конфиденциальной процедурой.Конфиденциальность служит для поощрения откровенности и открытости в процессе, гарантируя сторонам, что любые признания, предложения или предложения по урегулированию не будут иметь никаких последствий, выходящих за рамки процесса посредничества. Как правило, они не могут быть использованы в последующих судебных или арбитражных разбирательствах. Правила ВОИС о посредничестве содержат подробные положения, направленные также на сохранение конфиденциальности в отношении существования и результатов посредничества.


ЧЕМ МЕДИАЦИЯ ОТЛИЧАЕТСЯ ОТ АРБИТРАЖА?

Все различия между посредничеством и арбитражем связаны с тем фактом, что при посредничестве стороны сохраняют ответственность за спор и контроль над ним и не передают полномочия по принятию решений посреднику.Конкретно это означает две основные вещи:

  • В арбитраже результат определяется в соответствии с объективным стандартом, применимым законодательством. В медиации любой результат определяется волей сторон. Таким образом, при принятии решения об исходе стороны могут учитывать более широкий спектр стандартов, в первую очередь свои соответствующие деловые интересы. Таким образом, часто говорят, что медиация — это процедура, основанная на интересах, тогда как арбитраж — это процедура, основанная на правах.Принятие во внимание деловых интересов также означает, что стороны могут определить результат, исходя из своих будущих отношений, а не результат, определяемый только ссылкой на их прошлое поведение.
  • В арбитраже задача стороны состоит в том, чтобы убедить арбитражный суд в своей правоте. Он адресует свои доводы суду, а не другой стороне. При посредничестве, поскольку результат должен быть принят обеими сторонами и не решается посредником, задача стороны состоит в том, чтобы убедить другую сторону или договориться с ней.Он обращается к другой стороне, а не к посреднику, даже если посредник может быть каналом связи от одной стороны к другой.

Естественно, ввиду этих различий медиация является более неформальной процедурой, чем арбитраж.

Возможно совмещение медиации с арбитражем. В таком случае спор сначала передается на рассмотрение в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве. Затем, если урегулирование не будет достигнуто в течение определенного периода времени (рекомендуется, чтобы стороны предусмотрели 60 или 90 дней), или если сторона отказывается участвовать или продолжать участвовать в медиации, спор передается на рассмотрение для вынесения обязательного решения через арбитраж в соответствии с Арбитражным регламентом ВОИС (или, если стороны договорятся об этом, через ускоренный арбитраж).Преимущество комбинированной процедуры заключается в том, что она предлагает стимул для добросовестного участия обеих сторон в процессе посредничества, поскольку последствия неспособности достичь согласованного урегулирования будут более ощутимо измеряться с точки зрения финансовых и управленческих обязательств, которые должны быть понесены в ходе последующей арбитражной процедуры.


ФУНКЦИЯ ПРАВИЛ В ПОСРЕДНИЧЕСТВЕ

Правила ВОИС о посредничестве

Посредничество — это относительно неструктурированная и неформальная процедура, в которой дальнейшее участие в процессе, а также принятие любого результата зависят от согласия каждой стороны.Таким образом, правила имеют более ограниченную функцию в посредничестве, чем в обязательном арбитраже. Что это за функция?

Соглашаясь передать спор на посредничество ВОИС, стороны принимают Правила ВОИС о посредничестве как часть своего соглашения о посредничестве. Эти Правила имеют следующие основные функции:

  • Они устанавливают необязательный характер процедуры (Статьи 13(а) и 18(iii))
  • Они определяют порядок назначения медиатора (Статья 6)
  • Они определяют способ определения вознаграждения медиатора (статья 22)
  • Они направляют стороны в отношении того, как можно начать медиацию и организовать процесс (статьи 3–5 и 12)
  • Они предоставляют сторонам гарантии конфиденциальности процесса и раскрытия информации, сделанной в ходе процесса (статьи 14–17)
  • Они определяют, как расходы на процедуру будут нести стороны (статья 24)

ДЛЯ КАКИХ СПОРОВ ПОДХОДИТ ПОСРЕДНИЧЕСТВО И В ЧЕМ ЕГО ПРЕИМУЩЕСТВА?

Медиация не является подходящей процедурой для разрешения споров во всех случаях.Там, где речь идет о преднамеренной, недобросовестной подделке или пиратстве, посредничество, требующее сотрудничества обеих сторон, вряд ли уместно. Аналогичным образом, если сторона уверена, что у нее есть ясное дело, или когда цель сторон или одной из них состоит в том, чтобы получить нейтральное мнение по вопросу о подлинном разногласии, создать прецедент или публично подтвердить свое право на спорный вопрос, посредничество может быть неподходящей процедурой.

С другой стороны, посредничество является привлекательной альтернативой, если любое из следующего является важным приоритетом одной или обеих сторон:

  • минимизация затрат, связанных с урегулированием спора;
  • поддержание контроля над процессом урегулирования споров;
  • быстрое урегулирование;
  • сохранение конфиденциальности в отношении спора;
  • или сохранение или развитие основных деловых отношений между сторонами в споре.

Последний приоритет, в частности, делает посредничество особенно подходящим, когда спор возникает между сторонами продолжающихся договорных отношений, таких как лицензия, соглашение о распространении или договор о совместных исследованиях и разработках (НИОКР), поскольку, как упоминалось выше, медиация дает возможность найти решение, ссылаясь также на интересы бизнеса, а не только на строгие законные права и обязанности сторон.


НА КАКИХ ЭТАПАХ СПОРА МОЖНО ПРИМЕНЯТЬ ПОСРЕДНИЧЕСТВО?

Посредничество можно использовать на любой стадии спора.Таким образом, его можно выбрать в качестве первого шага к поиску решения спора после того, как любые переговоры, проведенные сторонами в одиночку, не увенчались успехом. Посредничество также можно использовать в любое время во время судебного или арбитражного разбирательства, когда стороны желают прервать судебное или арбитражное разбирательство, чтобы изучить возможность урегулирования.

Другое распространенное применение посредничества больше похоже на предотвращение споров, чем на их разрешение. Стороны могут обратиться за помощью к посреднику в ходе переговоров по соглашению, если переговоры зашли в тупик, но стороны считают, что заключение соглашения явно отвечает их экономическим интересам (например, переговоры о ставке роялти). подать заявку на продление лицензии).


КАКИЕ ВИДЫ СПОРОВ МОГУТ РАССМАТРИВАТЬСЯ В ВОИС?

Центр предлагает специализированные услуги по урегулированию споров в области интеллектуальной собственности, то есть споров, касающихся интеллектуальной собственности или коммерческих сделок и отношений, связанных с использованием интеллектуальной собственности. Типичными примерами таких коммерческих сделок и отношений являются патенты, ноу-хау и лицензии на товарные знаки, франшизы, компьютерные контракты, мультимедийные контракты, контракты на распространение, совместные предприятия, контракты на исследования и разработки, контракты найма, связанные с технологиями, слияния и поглощения, когда активы интеллектуальной собственности принимают значение, а также издательские, музыкальные и киноконтракты.

Однако следует отметить, что компетенция посредников, назначаемых в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве для рассмотрения различных категорий вопросов, не ограничивается. Медиатор, назначаемый в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве, компетентен рассматривать все аспекты любого спора. Стороны сами решают, считают ли они предмет спора подходящим для посредничества ВОИС.


ПОЧЕМУ ВЫБРАТЬ ПОСРЕДНИЧЕСТВО ВОИС?

Посредничество ВОИС дает следующие преимущества:

  • низкий административный сбор
  • международный независимый административный орган со специализированным опытом в области интеллектуальной собственности
  • международный список посредников, включающий лиц, обладающих специальными знаниями и опытом в технических, деловых и юридических вопросах интеллектуальной собственности, а также опытом международного коммерческого посредничества
  • гибкие правила с положениями, учитывающими необходимость защиты конфиденциальности
  • , если медиация проходит в Женеве, помещения для слушаний предоставляются бесплатно

КАК ЭТО РАБОТАЕТ: ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ ПОСРЕДНИЧЕСТВА ВОИС

Существует несколько формальностей, связанных с посредничеством.Структура медиации определяется сторонами вместе с посредником, которые вместе разрабатывают и согласовывают процедуру, которой необходимо следовать.

Как упоминалось выше, несколько неструктурированный характер посредничества может сбить с толку тех, кто может рассматривать идею передачи спора на посредничество, но не знает, чего ожидать. Для таких лиц в следующих пунктах приведены некоторые рекомендации, в которых излагаются основные этапы осуществления посредничества ВОИС.Однако изложенную процедуру следует понимать только как ориентировочную, поскольку стороны всегда могут решить изменить процедуру и действовать по-другому.

Приступая к столу: соглашение о посредничестве

Отправной точкой медиации является соглашение сторон о передаче спора на медиацию. Такое соглашение может содержаться либо в договоре, регулирующем деловые отношения между сторонами, например в лицензии, в которой стороны предусматривают, что любые споры, возникающие по договору, будут переданы на рассмотрение при посредничестве; или оно может быть специально составлено в связи с конкретным спором после того, как спор возник.

Последний раздел настоящего Руководства содержит рекомендуемые положения для обеих ситуаций, которые предоставляют выбор между согласием на посредничество в одиночку или согласием на последующее посредничество в случае, если урегулирование не достигается посредством посредничества, путем арбитража.

Запуск посредничества

После того, как возник спор и стороны согласились передать его на рассмотрение, процесс начинается с отправки одной из сторон в Центр запроса на посредничество.В этом Запросе должны быть изложены краткие сведения о споре, включая имена и ссылки для связи сторон и их представителей, копию соглашения о посредничестве и краткое описание спора. Эти детали не предназначены для выполнения юридической функции определения аргументов и вопросов и ограничения дела запрашивающей стороны. Они предназначены просто для предоставления Центру достаточной информации, чтобы он мог приступить к организации процесса посредничества. Таким образом, Центру необходимо будет знать, кто участвует и каков предмет спора, чтобы иметь возможность помочь сторонам в выборе посредника, подходящего для разрешения спора.

Назначение посредника

После получения Запроса о посредничестве Центр свяжется со сторонами (или их представителями), чтобы начать обсуждение вопроса о назначении посредника (если стороны еще не решили, кто будет посредником). Медиатор должен пользоваться доверием обеих сторон, и поэтому крайне важно, чтобы обе стороны были полностью согласны с назначением лица, предложенного в качестве посредника.

Как правило, Центр обсуждает различные вопросы, описанные в разделе «Выбор посредника», чтобы быть в состоянии предложить имена подходящих кандидатов на рассмотрение сторон.После этих обсуждений (которые могут проходить по телефону или лично) Центр обычно предлагает сторонам на рассмотрение несколько имен потенциальных посредников вместе с биографическими данными этих потенциальных посредников. При необходимости могут быть предложены дополнительные имена до тех пор, пока стороны не договорятся о назначении посредника.

На этом этапе Центр также начнет обсуждение со сторонами физических условий для проведения посредничества: место его проведения (что обычно указывается в соглашении о посредничестве), комната для встреч и любые другие вспомогательные помещения. нужный.

Центр также установит, по согласованию с медиатором и сторонами, гонорар медиатора на этапе назначения медиатора.

Первоначальные контакты между посредником и сторонами

После назначения посредник проведет ряд первоначальных обсуждений со сторонами, которые обычно проводятся по телефону. Целью этих первоначальных контактов будет установление графика последующего процесса. Медиатор укажет, какие документы, если таковые имеются, по его мнению, должны быть предоставлены сторонами до их первой встречи, и установит график предоставления любой такой документации и проведения первой встречи.

Первая встреча посредника со сторонами

На первой встрече посредник установит со сторонами основные правила, которым необходимо следовать в процессе.

В частности, посредник будет

  • обсудить и получить согласие сторон на вопрос о том, будут ли все встречи между посредником и сторонами проходить в присутствии обеих сторон, или же посредник может в разное время проводить отдельные встречи (заседания) с каждая сторона самостоятельно; и
  • обеспечить понимание сторонами правил конфиденциальности, изложенных в Правилах ВОИС о посредничестве.

На первой встрече медиатор также обсудит со сторонами, какую дополнительную документацию желательно предоставить каждой из них и необходимость какой-либо помощи со стороны экспертов, если эти вопросы еще не были решены в ходе первоначальных контактов. между посредником и сторонами.

Последующие встречи

В зависимости от вопросов, затронутых в споре, и их сложности, а также от экономической важности спора и расстояния, которое разделяет соответствующие позиции сторон в отношении спора, медиация может предусматривать встречи, проводимые только в один день, в течение нескольких дней или в течение более длительного периода времени.Этапы встреч, проводимых после первой встречи между посредником и сторонами, в случае если посредник играет посредническую роль, обычно включают следующие этапы:

  • сбор информации о споре и выявление затронутых вопросов;
  • изучение соответствующих интересов сторон, лежащих в основе позиций, которые они занимают в отношении спора;
  • разработка вариантов, которые могли бы удовлетворить соответствующие интересы сторон;
  • оценка существующих вариантов урегулирования спора с учетом соответствующих интересов сторон и вариантов урегулирования каждой стороны в соответствии с одним из вариантов; и
  • заключение мирового соглашения и запись мирового соглашения в договор.

Естественно, не все посредничества приводят к урегулированию. Однако урегулирование должно быть достигнуто, если каждая сторона считает, что существует вариант урегулирования, который лучше отвечает ее интересам, чем любой альтернативный вариант урегулирования посредством судебного разбирательства, арбитража или других средств.

Частные консультации сторон

На протяжении всего процесса посредничества каждая сторона, естественно, пожелает провести на различных этапах частные консультации со своими советниками и экспертами с целью обсуждения различных аспектов посредничества или оценки вариантов.Само собой разумеется, что такие частные консультации могут иметь место в процессе посредничества.


ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ ПОСРЕДНИЧЕСТВА

  • Соглашение о посредничестве
  • Начало: запрос на посредничество
  • Назначение посредника
  • Первоначальные контакты между посредником и сторонами
    • организация первой встречи
    • согласование любого предварительного обмена документами
  • Первая и последующие встречи
    • согласование основных правил процесса
    • сбор информации и выявление проблем
    • изучение интересов сторон
    • разработка вариантов расчета
    • оценка вариантов
  • Заключение

ЯЗЫК, ИСПОЛЬЗУЕМЫЙ В ПОСРЕДНИЧЕСТВЕ

Стороны решают, на каком языке будет проходить посредничество.Они могут выбрать один язык или использовать два языка и обеспечить устный перевод, хотя последний выбор, очевидно, увеличит затраты на проведение процесса.


ВЫБОР ПОСРЕДНИКА

Пожалуй, самым важным шагом во всем процессе является выбор посредника. Что следует учитывать сторонам?

Одной из основных функций Центра ВОИС по арбитражу и посредничеству является оказание помощи сторонам в определении и согласовании посредника.Центр делает это, консультируясь со сторонами и предоставляя им на рассмотрение имена и биографические данные потенциальных кандидатов.

При принятии решения о назначении посредника сторонам следует рассмотреть как минимум следующие вопросы:

  • какую роль они хотят от посредника; хотят ли они, чтобы посредник дал нейтральную оценку их спора, или они хотят, чтобы посредник действовал в качестве посредника в их переговорах, помогая им в выявлении вопросов, изучении их соответствующих основных интересов и разработке и оценке возможных вариантов урегулирования?
  • нужен ли им посредник со значительной подготовкой и опытом в предмете их спора, или им нужен посредник, более квалифицированный в процессе посредничества? Это будет частично зависеть от того, хотят ли они, чтобы посредник играл оценочную или содействующую роль.
  • им нужен один посредник или более одного посредника? В особо сложных спорах, затрагивающих очень специализированные и высокотехнические вопросы, стороны, возможно, пожелают рассмотреть возможность привлечения в качестве посредников как специалиста по предмету, так и специалиста по процессу. Точно так же, если стороны имеют очень разные культурные и языковые корни, они могут пожелать предусмотреть двух посредников.
  • какое гражданство должен иметь посредник (или какого гражданства не должен иметь посредник)?
  • являются ли кандидаты независимыми, то есть свободны ли они от каких-либо прошлых или настоящих деловых, финансовых или иных дисквалифицирующих связей с любой из сторон в споре или с конкретным предметом спора?
  • каковы профессиональная квалификация и опыт, обучение и области специализации кандидатов?

РОЛЬ ЦЕНТРА ВОИС ПО АРБИТРАЖУ И ПОСРЕДНИЧЕСТВУ

Центр выполняет следующие функции в качестве административного органа посредничества:

  • помогает сторонам в выборе и назначении посредника, как описано выше;
  • устанавливает, по согласованию со сторонами и посредником, гонорары посредника;
  • он управляет финансовыми аспектами посредничества, получая депозит от каждой стороны в размере сметных расходов на посредничество и выплачивая из депозита гонорары посредника и любые другие вспомогательные услуги или средства, такие как гонорары переводчиков, если они являются обязательными;
  • , где посредничество происходит в ВОИС в Женеве, она бесплатно предоставляет зал для заседаний и комнаты для отдыха; если посредничество происходит за пределами Женевы, оно помогает сторонам в организации соответствующих помещений для встреч;
  • помогает сторонам в организации любых других необходимых вспомогательных услуг, таких как письменный и устный перевод или секретарские услуги.

ГДЕ ОСУЩЕСТВЛЯЕТСЯ ПОСРЕДНИЧЕСТВО ВОИС?

Стороны решают, где они хотели бы провести посредничество. Посредничество, проводимое в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве, необязательно должно проходить в Женеве.

Если стороны все же решат провести посредничество в Женеве, ВОИС бесплатно предоставит им зал заседаний и комнаты для отдыха (т. е. без дополнительных затрат на административный сбор, подлежащий уплате Центру ВОИС по арбитражу и посредничеству).Если стороны решат провести посредничество за пределами Женевы, Центр поможет им в организации подходящих помещений для встреч.


СКОЛЬКО ЭТО СТОИТ?

Два набора сборов должны быть оплачены за посредничество.

  • административный сбор Центра, который составляет 0,10% от суммы спора, но не более 10 000 долларов США, который достигается, когда сумма спора составляет 10 000 000 долларов США.
  • те, которые подлежат оплате посреднику. Как упоминалось выше, они оговариваются и фиксируются во время назначения посредника.Обычно они рассчитываются на почасовой или ежедневной основе по ставке, учитывающей обстоятельства спора, такие как сложность спора и его экономическая значимость, а также опыт посредника. В Перечне гонораров к Правилам ВОИС о посредничестве указаны ориентировочные почасовые и дневные ставки гонораров посредников, а именно:
  Минимум ($) Максимум ($)
В час 300 600
В день 1 500 3 500

КТО ОПЛАЧИВАЕТ РАСХОДЫ?

Правила ВОИС о посредничестве (статья 25) предусматривают, что расходы на посредничество (административный сбор Центра, гонорары посредника и все другие расходы на посредничество) должны нести стороны в равных долях.Стороны могут договориться об изменении этого распределения расходов.


ЗАЧЕМ ПОПРОБОВАТЬ ЭТО?

Для тех сторон, для которых посредничество является новой процедурой и которые могут задаться вопросом, какие преимущества предлагает посредничество, можно с пользой рассмотреть два фактора:

  1. В тех случаях, когда использовалось посредничество, оно имело чрезвычайно высокие показатели успеха, учитывая его необязательный характер. Действительно, с одной точки зрения, посредничество никогда не терпит неудачу, даже если урегулирование не будет достигнуто, потому что стороны всегда уйдут, зная больше о споре и, возможно, по крайней мере, сузив круг рассматриваемых вопросов.
  2. Второй фактор, который необходимо учитывать, заключается в том, что приверженность посредничеству связана с низким риском. Стороны всегда сохраняют контроль над спором. Каждая сторона может прекратить посредничество на любой стадии, если считает, что она не дает никакого прогресса, что процедура становится слишком дорогостоящей или что другая сторона действует недобросовестно. Таким образом, приверженность посредничеству можно контролировать на всех этапах.

ПЕРЕДАЧА СПОРА НА ПОСРЕДНИЧЕСТВО: РЕКОМЕНДУЕМЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Центр установил рекомендуемую договорную оговорку для передачи будущих споров по контракту на посредничество в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве.

Центр также заключил рекомендуемое соглашение о передаче существующего спора на рассмотрение в рамках посредничества в соответствии с Правилами ВОИС о посредничестве.


УЧЕБНЫЕ ПРОГРАММЫ И ПУБЛИКАЦИИ

Центр организует семинары для медиаторов, а также конференции по различным аспектам разрешения споров в области интеллектуальной собственности. Он также имеет ряд публикаций, в том числе Правила ВОИС по посредничеству, Руководство по посредничеству в ВОИС и публикацию материалов Конференции ВОИС по посредничеству, организованной в марте 1996 г.

Совет по правительственным записям (GRC) | Процесс посредничества

Вариант посредничества

Правительственный совет по архивам предлагает посреднические услуги для разрешения разногласий, возникающих в связи с запросом на публичные документы. Обученный нейтральный человек может помочь сторонам — лицу, которому отказано в доступе к правительственным документам, и хранителю, который отказал или не предоставил доступ — достичь взаимоприемлемого решения их разногласий.

Что такое посредничество?

Посредничество — это неформальный, бесконфликтный, добровольный процесс решения проблем. Целью посредничества является:

  • Способствовать обсуждению между сторонами
  • Оказание помощи сторонам в разработке и обмене соответствующей информацией и данными, касающимися спорных вопросов, и
  • Помочь сторонам разработать предложения, которые позволят им прийти к взаимоприемлемому результату.

Медиатор — это беспристрастная третья сторона, цель которой — помочь сформулировать вопросы, сфокусировать дискуссию, прояснить пункты согласия и несогласия, а также помочь сторонам в рассмотрении вариантов разрешения спора.Медиатор не является судьей и не имеет права определять существо дела или исход медиации, а также не выступает в качестве защитника какой-либо стороны в споре. В конечном счете, стороны контролируют, разрешается ли спор и каким образом.

Особенности медиации

Добровольная — обе стороны должны согласиться на участие в медиации. Любая сторона посредничества может выйти в любое время, уведомив об этом посредника и все другие вовлеченные стороны. Медиатор также может прекратить процесс в любой момент, если окажется, что дальнейшее посредничество будет непродуктивным.

Расчет тоже полностью добровольный. Однако, если соглашение будет достигнуто, посредник поможет сторонам изложить свое соглашение в письменной форме. После того, как все стороны подпишут медиативное соглашение, оно становится обязательным, и все стороны обязаны выполнять обещания, данные в соглашении.

Конфиденциально — информация, которая раскрывается в ходе медиации и не может быть получена иным образом, является конфиденциальной, предназначена только для целей урегулирования и не может использоваться в каких-либо будущих разбирательствах, если стороны прямо не договорились об этом.Записи судебного разбирательства — стенографические, электронные или иные — будут храниться в конфиденциальном файле в соответствии с Единым законом о посредничестве (N.J.S.A. 2A:23C-1 и последующие). Стороны не будут связаны ничем, сказанное или сделанное в ходе посредничества, до тех пор, пока не будет заключено письменное мировое соглашение.

Неофициальный — посредничество не является судебным разбирательством. Не будет никаких показаний или свидетелей, и правила доказывания не применяются. Скорее, посредничество носит неформальный характер и направлено на достижение условий, приемлемых для обеих сторон.

Зачем рассматривать посредничество?

Бесплатно — посредничество бесплатно для обеих сторон. Если обе стороны соглашаются попробовать посредничество, хранитель не обязан официально отвечать на жалобу, а лицо, запрашивающее записи, — готовить показания.
Оперативно, удобно и конфиденциально — Посредничество происходит во время и в согласованном месте; посредническая сессия представляет собой частную неформальную дискуссию.

Представительство не требуется — Хотя каждая из сторон может пригласить представителя.Однако важно, чтобы участники посредничества обладали полномочиями на принятие решений, то есть способностью брать на себя обязательство по урегулированию или, в случае кастодиана, получать такие полномочия по телефону.

Стороны контролируют результат — Стороны договариваются об условиях, отвечающих их интересам. Стороны не будут связаны ничем, сказанное или сделанное при посредничестве, если Соглашение не будет подписано. Кроме того, стороны не отказываются от каких-либо своих прав, прибегая к посредничеству, и не будут подвергаться санкциям за неучастие или недостижение согласия.

Как работает посредничество?

После того, как обе стороны подпишут Соглашение о посредничестве , медиатор свяжется со сторонами, чтобы провести первоначальную телефонную конференцию, чтобы описать процесс посредничества, чтобы определить людей с полномочиями принимать решения, которые должны присутствовать при посредничестве. сессии, чтобы предоставить посреднику краткий обзор вопросов и запланировать посредничество. Каждая сторона обязана уведомить своего представителя, если таковой имеется, о предстоящей сессии посредничества.

Медиатор открывает сеанс медиации, описывая свою роль беспристрастной третьей стороны и объясняя процедуру медиации. Затем каждая сторона будет иметь возможность обсудить волнующие их вопросы. Медиатор будет встречаться со сторонами вместе или по отдельности для дальнейшего обмена информацией, чтобы помочь сторонам понять точки зрения друг друга и изучить варианты урегулирования.

В случае достижения соглашения Соглашение будет оформлено в письменной форме и подписано сторонами.Копия Соглашения предоставляется каждой стороне и КРЖ. При отсутствии согласия дело будет передано на рассмотрение в КРЖ.

Кто такой посредник?

GRC предоставляет посреднические услуги, чтобы способствовать использованию средств, отличных от судебного разбирательства, для разрешения споров, затрагивающих общественные интересы. Медиатор — адвокат, хорошо разбирающийся в OPRA и профессионально обученный разрешению споров.

Для получения дополнительной информации

 Для получения дополнительной информации о посредничестве или если у вас есть какие-либо вопросы, обращайтесь:

Совет государственных архивов Нью-Джерси

101 Саут Брод Стрит

Почтовый ящик 819

Трентон, Нью-Джерси 08625-0819

Телефон: (609) 292-6830

Факс: (609) 633-6337

Интернет: www.nj.gov/grc

 

 

2022 | Уильямс Маллен

  • 22.04.2022

    Команда Williams Mullen под руководством Дэвида Лея консультировала клиента ProfitOptics в связи с продажей контрольного пакета акций филадельфийской инвестиционной компании Renovus Capital Partners. Ожидается, что сделка позволит ProfitOptics ускорить свой рост за счет…

  • 21.04.2022

    Крис Макдональд был процитирован в статье Cardinal News, в которой упоминался вебинар фирмы «Обновление законодательства о системах хранения солнечной энергии и энергии Вирджинии 2022 года».” Статья в Cardinal News «Находится ли Вирджиния на перекрестке солнечных путей?» поделился некоторыми мыслями Криса из…

  • 21.04.2022
  • 20.04.2022

    Во время сессии Генеральной ассамблеи 2022 года был принят закон, который позволяет квалификационным транзитным организациям (PTE) проводить ежегодные выборы в налоговые годы с 2021 по 2025 год для уплаты подоходного налога по ставке 5,75% на уровне организации.Законодательство было…

  • 19.04.2022

    28 марта 2022 г. Управление по гражданским правам (OCR) Министерства здравоохранения и социальных служб США сообщило о четырех новых мерах по обеспечению соблюдения Закона о переносимости и подотчетности медицинского страхования (HIPAA).

  • 18.04.2022 Спикер

    Поллард был процитирован в статье NewsBreak, в которой упоминался последний веб-семинар компании по солнечной энергии «Экологические соображения при приобретении или разрешении проектов солнечной энергетики коммунального масштаба в Вирджинии».» Статья NewsBreak «Администрация Youngkin устанавливает…

  • 18.04.2022

    14 апреля 2022 года Майкл Ролбанд, директор Департамента качества окружающей среды штата Вирджиния (DEQ), опубликовал меморандум, касающийся основы для внедрения более строгих требований к управлению ливневыми стоками для солнечных проектов, как недавно…

  • 14.04.2022

    В январе 2020 года У.S. Государственный департамент и министерство торговли опубликовали постановления о передаче определенного огнестрельного оружия, боеприпасов, компонентов и принадлежностей из-под контроля в соответствии с Правилами международной торговли оружием (ITAR) в Управление по экспорту…

  • 14.04.2022

    В этом выпуске программы Williams Mullen’s Benefits Companion к ведущему Брайдону ДеВитту снова присоединилась Берил Болл, главный финансовый консультант CAPTRUST, которая предлагает свое мнение о недавнем резко сформулированном выпуске о соответствии требованиям DOL для криптовалюты в планах 401(k)…

  • 14.04.2022

    В субботу, 9 апреля, Генеральная ассамблея штата Мэриленд закрыла свою законодательную сессию, приняв Закон о времени оказания медицинской помощи от 2022 года, отменив ранее наложенное губернатором Хоганом вето на законопроект 275 Сената. Таким образом, Мэриленд теперь присоединился только к девяти (9) другим штатам и …

  • Посредничество | NYCOURTS.GOV

    При посредничестве человек, называемый «медиатором», помогает людям в споре общаться друг с другом, понимать друг друга и, если возможно, достигать соглашений, удовлетворяющих потребности каждого.Посредник не принимает чью-либо сторону и не решает, кто был прав или виноват в прошлом. Посредник помогает людям сосредоточиться на будущем и принимать собственные решения.

    Во многих случаях посредничество может:

    • Улучшение связи 
    • Помогите людям лучше понять ситуацию и друг друга
    • Сэкономьте время и деньги, потраченные на конфликт 
    • Решение неюридических вопросов, важных для людей в конфликте
    • Привести к заключению долгосрочных соглашений

    Посредничество может быть особенно эффективным в семейных, соседских и деловых конфликтах или когда вовлеченные люди хотят сохранить свои отношения.

    Посредничество может быть неуместным или безопасным в случаях, связанных с историей домашнего насилия или страхом перед насилием в семье.
     

     Посредничество и дела в суде

    Если ваше дело уже находится в суде, вы можете обсудить посредничество и другие варианты альтернативного разрешения споров (АРС) со своим юристом. Если вам нужна помощь в поиске адвоката, вы можете посетитьCourtHelp или позвонить в местную ассоциацию адвокатов.

    Если у вас нет адвоката, но вы заинтересованы в разрешении спора посредством посредничества, вы можете найти посредника в Справочнике посредников штата или обратиться за направлением к сотрудникам суда.Бесплатные или платные посреднические услуги могут быть доступны в здании суда, в котором вы ведете дело, или в местном центре CDRC.

    Вы можете привлечь адвоката для посредничества. Рекомендуется поговорить с адвокатом до или между сессиями посредничества. Веб-сайт CourtHelp Объединенной судебной системы штата Нью-Йорк может оказаться полезным ресурсом для поиска адвоката или получения юридической информации.

    Узнайте больше о посредничестве в вашем деле.
     

     Посредники

    Вообще говоря, существует три типа посредников которые вы можете рассмотреть: 

    • Посредники сообщества – посредник-добровольец, утвержденный для посредничества в Центре разрешения споров сообщества.
    • Список медиаторов — медиатор, утвержденный одним из судов первой инстанции для ведения дел. Список всех медиаторов списка можно найти в Справочнике медиаторов штата. Посредники реестра могут быть наняты в частном порядке.
    • Другие посредники – посредник, выбранный сторонами без направления суда. Эти посредники могут быть или не быть в реестре суда, и могут быть наняты до обращения в суд. Медиаторы, нанятые без направления суда, не подпадают под действие правил суда о посредничестве или вознаграждении посредника.

     Бесплатное или недорогое посредничество

    Бесплатные или недорогие посреднические и другие услуги по разрешению споров предлагаются через некоммерческие общественные центры разрешения споров (CDRC). CDRC разрешают споры между родителями, родителями и детьми, семьями и школами, арендодателями и арендаторами, соседями, соседями по комнате, потребителями и продавцами, деловыми партнерами и другими лицами. CDRC работают в 62 округах Нью-Йорка и помогают почти ста тысячам жителей Нью-Йорка в год.

    Другие бесплатные и недорогие варианты посредничества доступны в мелких исках и бракоразводных процессах.

    Посредничество/ADR | Окружной суд США

    Задача Программы посредничества Окружного суда США Южного округа Нью-Йорка заключается в предоставлении качественных услуг по разрешению споров на максимально ранней стадии. Программа состоит из посредников с разнообразным опытом и опытом, которые разделяют цели предоставления сторонам возможностей для поддерживаемых переговоров, изучения юридических и фактических вопросов, творческого мышления и урегулирования посредством посредничества.Программа представляет собой образовательный ресурс для судей, адвокатов и более широкого сообщества об использовании и преимуществах посредничества и других процессов разрешения споров. Создавая тематические протоколы, программа развивается в ответ на изменение списка дел Суда. Программа посредничества поддерживает непрерывный рост и развитие профессиональных медиаторов и предоставляет возможности для наблюдения, обучения и оценки как опытным нейтральным лицам, так и новичкам в практике посредничества.

    Что такое посредничество?

    При посредничестве все участники встречаются с нейтральной третьей стороной (посредником), которая обучена проведению конфиденциальных переговоров по урегулированию.В число участников входят адвокаты, стороны (независимо от того, есть ли у них адвокат) и страховые представители. Медиатор помогает сторонам достичь их собственного урегулирования путем переговоров, определяя проблемы, исследуя и оценивая сильные и слабые стороны правовой позиции каждой стороны, а также определяя области согласия и несогласия. Основные преимущества посредничества заключаются в том, что оно может привести к быстрому и менее дорогостоящему разрешению судебного разбирательства, а также к творческим решениям сложных споров, которые часто недоступны в традиционном судебном разбирательстве.

    В Окружном суде США Южного округа Нью-Йорка Программа посредничества регулируется Местным гражданским правилом 83.9 и Процедурами Программы посредничества. Суд периодически разрабатывает протоколы управления делами и ADR по конкретным предметам и в настоящее время имеет такие протоколы для: дел о дискриминации при трудоустройстве с консультированием (не FLSA), определенных дел FLSA и некоторых исков о неправомерных действиях полиции в соответствии с § 1983.

    В чем разница между медиацией и арбитражем?

    Клиенты часто задают вопросы о посредничестве и арбитраже, а также о различиях между этими двумя альтернативными процедурами разрешения споров.

    Люди часто путают одно с другим или считают, что это одно и то же.

    На самом деле они совершенно разные.

    Посредничество

    Посредничество обычно представляет собой процесс, на который стороны в споре добровольно соглашаются, чтобы попытаться прийти к взаимному согласию для урегулирования спора с помощью нейтрального третьего лица-посредника.

    Во многих случаях посредниками являются адвокаты или судьи в отставке, но в других случаях посредником является нейтральное третье лицо, имеющее опыт работы в том виде бизнеса или отрасли, из-за которой возник спор.

    При медиации стороны встречаются с медиатором в конференц-зале, а иногда и наедине в отдельных комнатах, объясняют спор и свои доводы посреднику, и он или она пытается добиться от сторон достижения компромиссного соглашения, которое могут быть подписаны сторонами в конце медиации или вскоре после нее.

    Заявления, сделанные в/и документы, подготовленные для использования в медиации, обычно являются конфиденциальными по закону и обычно не могут быть допущены в качестве доказательства в любом последующем судебном разбирательстве, кроме как по соглашению сторон.

    Точно так же медиатор не может быть принужден к даче показаний в суде относительно процедуры медиации.

    Но мировое соглашение, подписанное в ходе медиации, обычно может быть приведено в исполнение в суде.

    Стороны могут, но не обязаны, иметь адвокатов, присутствующих при посредничестве, чтобы представить свои аргументы или иным образом помочь им в посредничестве, или дать рекомендации относительно юридических условий любого достигнутого урегулирования.

    Расходы на посредничество обычно распределяются между сторонами поровну, если не согласовано иное, и могут составлять от нескольких сотен до нескольких тысяч долларов в день.

    Многие контракты, в том числе контракты на недвижимость и строительство и другие, требуют, чтобы стороны сначала попытались урегулировать свои споры с помощью посредничества, прежде чем переходить к арбитражу или судебному иску. Такие контракты часто предусматривают, что отказ от посредничества в споре до подачи иска или начала арбитража приводит к отказу от любого права на возмещение расходов на адвокатов в таком последующем разбирательстве.

    Отсутствие предварительного медиатора, если это необходимо, также может привести к задержке или приостановлению судебного или арбитражного разбирательства.

    Арбитраж

    Контракты часто требуют, чтобы стороны разрешали свои споры посредством обязывающего арбитража (иногда после первой попытки урегулировать свой спор в качестве посредника. Или стороны могут также постфактум оговорить, что существующий суд или другой спор будет передан на рассмотрение и разрешен обязательный арбитраж.

    Является заменой или альтернативой судебному разбирательству спора.

    Некоторые арбитражные разбирательства не имеют обязательной силы либо по закону, либо по соглашению, но они нетипичны.

    В нейтральном арбитраже арбитр — обычно, опять же, адвокат или судья в отставке — заслушивает показания свидетелей, получает вещественные доказательства и доказательства, разрешает перекрестный допрос свидетелей и т. д., во многом так же, как при коллегиальном судебном разбирательстве в суде перед судья, но судебное разбирательство проводится в отдельной комнате и обычно закрыто для публики.В более крупных случаях может быть три арбитра.

    Стороны часто могут получать документы, брать показания и вызывать в суд документы и свидетелей в рамках процедур «раскрытия» до слушания, которые также аналогичны, но обычно более ограничены судебным разбирательствам.

    Время для принятия решения или «арбитра» обычно быстрее, чем в судебном разбирательстве, но стороны должны оплатить (обычно разделить) гонорары арбитра (арбитров), которые могут составлять несколько тысяч долларов каждый в день слух.

    Судебные разбирательства обычно регулируются Регламентом частной арбитражной ассоциации, указанной в Контракте или соглашении о представлении (например, Американской арбитражной ассоциации, Службы судебного арбитража и посредничества и т. д.), либо федеральными или государственными арбитражными уставами.

    Арбитры могут также устанавливать некоторые уникальные арбитражные процедуры для конкретного спора.

    Во всех случаях, кроме более мелких, обычно рекомендуется помощь юриста, поскольку арбитражные процедуры часто довольно сложны в процедурном отношении и часто возникают некоторые доказательные и юридические вопросы, требующие юридических знаний.

    Арбитражные решения обычно основываются на фактах и ​​законе, но арбитры также обычно имеют право добиваться справедливого или «справедливого» результата в соответствии с фактами.

    После вынесения арбитражного решения арбитром (арбитрами) у сторон есть очень, очень короткое время — дней, чтобы запросить исправление решения по ограниченным основаниям или очень быстро подать ходатайство в суд об отмене Решение за определенные процессуальных нарушений . (См. соответствующую статью)

    За исключением тех ограниченных установленных законом оснований для исправления или отмены решения, оно обычно не может быть оспорено, отменено или обжаловано , даже если в решении есть юридическая или доказательная ошибка.(Но см. соответствующую статью).

    Решение может быть подтверждено судом в качестве приговора, а затем может быть приведено в исполнение судами, как и любое другое решение суда.

    Содержание этой статьи НЕ представляет собой юридическую консультацию или не создает отношения между адвокатом и клиентом, и вы НЕ можете полагаться на них без обращения за юридической консультацией в отношении вашей конкретной ситуации и контракта или спора в компетентном судебном или арбитражном праве.

    Добавить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован.